и А. Кучер придерживаются по данному вопросу промежуточной точки зрения. По их мнению, лизинговые отношения оформляются двумя договорами и включат в себя весь комплекс взаимосвязей, существующих между его участниками. Договор лизинга имеет двухсторонний характер, а лизинг как система отношений между тремя сторонами является трехсторонней сделкой.

Исходя из определения договора лизинга, данного в ст. 665 ГК можно выделить следующие его признаки:

1)  наличие у арендодателя цели финансирования, т. е. заключение договора лизинга с целью вложения денежных средств в имущество, которое затем будет сдано в аренду, а арендная плата выступит формой дохода на вложенный капитал. При этом интересы арендодателя как кредитора обеспечиваются наличием у него имущества в собственности;

2)  право выбора объекта лизинга и продавца лизингового имущества принадлежит лизингополучателю;

3)  лизинговое имущество используется лизингополучателем в предпринимательских целях;

4)  лизинговое имущество приобретается лизингодателем у продавца лизингового имущества с уведомлением последнего о передаче его в лизин лизингополучателю;

5)  предоставление имущества по договору лизинга во владение и пользование арендатора. Предоставления имущества просто в пользование арендатора недостаточно;

6)  передача арендованного по лизингу имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. Арендатор же вправе предъявлять продавцу требования, вытекающие из договора купли-продажи.

Субъекты и объекты договора лизинга

Субъектами договора лизинга в соответствии с ГК признаются арендодатель и арендатор лизингового имущества. Федеральный закон «О лизинге» конкретизирует понятия субъектов лизинга (ст. 4):

1) лизингодатель – физическое или юридическое лицо
, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. В качестве основных лизингодателей признаются лизинговые компании – коммерческие организации, в том числе и нерезиденты РФ, выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей и получившие в установленном порядке лицензии на осуществление лизинговой деятельности;

2) лизингополучатель – физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;

3) продавец – физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает последнему в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга.

Объектами (предметами) договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, за исключением земельных участков и других природных объектов (ст. 666 ГК). Федеральный закон «О лизинге» конкретизирует данную норму, устанавливая, что объектом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательских целей. Объектами лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Существенные условия и форма договора

Согласно ст. 15 ФЗ «О лизинге» договор лизинга должен содержать следующие существенные условия:

1)  точное описание предмета лизинга;

2)  объем передаваемых прав собственности;

3)  наименование места и указания порядка передачи предмета лизинга;

4)  указание срока действия договора лизинга;

5)  порядок балансового учета предмета лизинга;

6)  порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

7)  перечень дополнительных услуг, представляемых лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

8)  указание общей суммы договора и размера вознаграждения лизингодателя;

9)  порядок расчетов (график платежей);

10)  определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором.

Кроме того, в договоре лизинга в обязательном порядке должны быть оговорены обстоятельства, которые считаются бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету, а также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.

Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме, и может быть заключен не только в форме единого документа, подписываемого сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору. Если объектом лизинга является недвижимое имущество, либо недвижимость входит в состав лизингового имущества, такой договор лизинга подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента государственной регистрации.

Права и обязанности сторон по договору лизинга

Основная обязанность лизингодателя: приобрести в собственность указанное лизингодателем имущество у определенного последним продавца и предоставить это имущество лизингополучателю во временное владение и пользование. Выполнение этой обязанности состоит в том, что лизингодатель должен заключить договор купли-продажи (поставки) лизингового имущества с продавцом (поставщиком). Вытекающие из такого договора обязанности по передаче товара продавец должен исполнить не перед покупателем по договору (лизингодатели), а перед лизингополучателем.

Лизингополучатель имеет права и несет обязанности, предусмотренные законом для покупателя по договору купли-продажи, кроме обязанности оплатить имущество. Лизингополучатель не может расторгнуть договор купли-продажи без согласия лизингодателя, и ему предоставляется статус солидарного кредитора по отношению к продавцу. Именно лизингополучатель имеет право предъявлять продавцу имущества, являющегося объектом договора лизинга, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, в частности, в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего использования договора продавцом. Поэтому лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в лизинг определенному лицу. Риск случайной гибели или случайной порчи лизингового имущества переходит к лизингополучателю в момент передачи ему этого имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга. Проданное имущество передается продавцом лизингополучателю в месте нахождения последнего. Однако стороны могут предусмотреть иное место исполнения обязанности продавца по передаче товара. Лизингодатель не несет ответственности перед лизингополучателем за неисполнение или ненадлежащее исполнение продавцом своих обязательств, вытекающих из договора купли-продажи лизингового имущества. Исключение, составляют случаи, когда по договору лизинга ответственность за выбор продавца возложена на лизингодателя. Таким образом, уже в момент приобретения лизингодателем права собственности на имущество оно обременено арендными правами лизингополучателя.

Лизингодатель, не располагающий свободными денежными средствами для приобретения лизингового имущества, должен вступить в договорные отношения с третьими лицами для получения заемных средств и обеспечения исполнения заемных обязательств. В связи с этим Федеральным законом «О лизинге» содержит положение о том, что «договором лизинга обязательства сторон, которые исполняются сторонами других договоров, образуются путем заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров». К обязательным договорам относится договор купли-продажи, к сопутствующим - договоры о привлечении денежных средств, залога, гарантии, поручительства и другие. Сопутствующие договоры заключаются лизингодателем самостоятельно.

Что же касается обязанностей лизингодателя производить капитальный ремонт, предупреждать лизингополучателя о правах третьих лиц на арендованное имущество и возместить стоимость согласованных с ним улучшений, то они сохраняются в неизменном виде, как и в договоре аренды.

Основные обязанности лизингополучателя заключаются в том, что он должен принять лизинговое имущество у продавца, использовать его по назначению, определенному договором лизинга, обеспечить его сохранность и надлежащее техническое состояние, своевременно вносить лизинговые платежи, а по окончании срока лизинга возвратить имущество лизингодателю, либо приобрести его в собственность (если это предусмотрено договором).

Приемка имущества оформляется актом приемки, который подтверждает комплектность поставки имущества и его соответствие технико-экономическим показателям, предусмотренным коммерческим контрактом. Акт приемки подписывается полномочными представителями трех сторон лизингополучателя, лизингодателя, продавца. Обнаруженные при приемке имущества дефекты отражаются в акте приемки. При этом лизингодатель поручает продавцу устранить обнаруженные недостатки с указанием сроков исполнения. При невозможности удалить дефекты продавец обязан заменить ненадлежащее имущество за свой счет. Кроме того, при обнаружении дефектов или нарушении каких-либо обязательств со стороны продавца следует определить размер нанесенных лизингополучателю убытков и определить их возмещение. В том случае, если лизингополучатель отказывается принять имущество из-за возникших дефектов, исключающих нормальное использование имущества, он должен в письменной форме поставить об этом в известность лизингодателя (с обязательным указанием и доказательством обнаруженных недостатков и дефектов). Такая рекламация предоставляет лизингодателю право расторгнуть договор купли-продажи имущества.

Договором лизинга отдельные обязанности по обслуживанию лизингового имущества и обеспечению его надлежащей эксплуатации могут быть возложены на лизингодателя. Например, лизинговая сделка может включать в себя условия об оказании лизингодателем следующих дополнительных услуг приобретения у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность; осуществление монтажных и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга; послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга и т. п. Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг должны быть указаны в договоре лизинга.

При наличии письменного согласия лизингодателя лизингополучатель может передать лизинговое имущество третьему лицу в сублизинг, оставаясь при этом обязанной перед лизингодателем стороной.

Лизингополучатель также, при согласии лизингодателя, может сдавать лизинговое имущество в безвозмездное пользование, в залог или вносить его в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ, либо паевого взноса в производственный кооператив.

Следующая основная обязанность лизингополучателя: своевременно выплачивать лизингодателю арендную плату – лизинговые платежи. В лизинговые платежи включаются: амортизация лизингового имущества за весь срок действия договора лизинга; компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства, комиссионное вознаграждение, плата за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором лизинга, стоимость выкупаемого имущества, если договором предусмотрены выкуп и порядок выплат указанной стоимости в виде долей в составе лизинговых платежей. Платежи могут осуществляться в денежной форме, компенсационной форме (продукцией или услугами лизингополучателя), а также в смешанной форме.

По методу начисления лизинговых платежей стороны могут выбрать метод «с фиксированной общей суммой», когда общая сумма платежей начисляется равными долями в течение всего срока договора в соответствии с согласованной сторонами периодичностью; метод «с авансом», когда лизингополучателя при заключении договора выплачивает лизингодателю аванс в согласованном сторонами размере, а остальная часть общей суммы лизинговых платежей начисляется в течение срока действия договора и выплачивается методом «с фиксированной общей суммой», метод «минимальных платежей», когда в общую сумму платежей включается сумма амортизации лизингового имущества за весь срок действия договора, плата за использованные лизингодателем заемные средства, комиссионное вознаграждение и плата за дополнительные услуги, а также стоимость выкупаемого лизингового имущества, если выкуп предусмотрен договором.

В договоре стороны устанавливают периодичность выплат (ежегодно, ежеквартально, ежемесячно, еженедельно), а также сроки внесения платы по числам месяца. По соглашению сторон могут предусматриваться различные способы уплаты платежей: равными долями, в уменьшающихся или увеличивающихся размерах.

Еще одна обязанность лизингополучателя - возвратить лизинговое имущество лизингодателю в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Нарушение этой обязанности дает право лизингодателю потребовать внесения лизинговых платежей за все время просрочки, а в тех случаях указанные платежи не покрывают лизинговых убытков, он может потребовать их возмещения.

Статья 21 Федерального закона «О лизинге» предполагает страхование предмета лизинга, предпринимательского риска и страхования ответственности. При этом стороны сами определяют, кто будет страхователем и кто выгодоприобретателем. При страховании лизингового имущества страхователем могут выступать и лизингодатель и лизингополучатель, а вот выгодоприобретателем может быть лишь лицо, заинтересованное в сохранении предмета лизинга.

ТЕМА 18. ДОГОВОР БЕЗВОЗМЕЗДНОГО ПОЛЬЗОВАНИЯ (ССУДЫ)

Литература.

1.  В. Безвозмездное пользование. // Гражданский кодекс РФ. Ч. 2. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. /Под ред. , , С. А., Хохлова. – М.: Международный центр финансово-экономического развития. 1996.

2.  Безвозмездная передача имущества между коммерческими организациями // Законодательство. 2004. № 2.

3.  Понятие и содержание договора безвозмездного пользования жилым помещением // Российская юстиция. 2008. № 5.

18. 1.Понятие, признаки и стороны договора ссуды

Согласно ст.689 ГК по договору безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется другой стороне вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

Договор близок по своему характеру к договору аренды: по обоим договорам сторона передает имущество во временное пользование, а другая сторона обязуется вернуть. Главное отличие: в возмездности договора аренды и безвозмездности договора ссуды, поэтому к отношениям по безвозмездному пользованию применяются многие правила, относящиеся к аренде, на что имеется прямое указание в ГК (ч. 2 ст. 689). Это касается объекта договора, срока действия, о возобновлении договора на неопределенный срок, если лицо продолжает пользоваться вещью.

Из легального определения договора безвозмездного пользования видно, что он, как и дарение, может быть консенсуальным и реальным. В первом случае договор является двусторонним, так как обязанности возникают у каждой из сторон, во втором – односторонним: обязанной стороной признается только ссудополучатель. Последний обязуется возвратить ссудодателю вещь, которой временно пользовался.

Ссудодателем может быть собственник, либо лица, управомоченные на то законом или собственником.

Вместе с тем, закон устанавливает и ограничения. Так, запрещение коммерческим организациям передавать имущество в безвозмездное пользование указанным в ст. 690 ГК лицам имеет целью предотвратить злоупотребления со стороны этих лиц. Если все же подобные действия будут совершены, то они, как не соответствующие закону согласно ст. 168 ГК, являются ничтожными. Опекун согласно ст. 37 ГК не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель давать согласие на совершение, в частности, таких сделок.

Ссудополучателем могут быть граждане и юридические лица с учетом их дееспособности.

18. 2.Права, обязанности и ответственность сторон

Ссудодатель обязан предоставить ссудополучателю вещь в состоянии, соответствующем условиям договора и ее назначению, со всеми относящимися к ней принадлежностями и документами. Если это условие нарушено, и вещь не может быть использована либо использование ее в значительной степени утрачивает ценность для ссудополучателя, он вправе потребовать предоставления таких принадлежностей и документов, либо расторжения договора и возмещения понесенного реального убытка. Следует обратить внимание на особенность рассматриваемых отношений: при соответствующих нарушениях по договору найма арендатор вправе потребовать от арендодателя возмещения всех причиненных убытков, включая не только реальные потери, но и упущенную выгоду, а по договору ссуды - лишь реальный ущерб – понесенные расходы или утраты. Это ограничение связано с безвозмездностью договора.

ГК предусматривает следующие последствия не предоставления вещи в безвозмездное пользование: 1) ссудополучатель может потребовать расторжения договора и 2) возмещения понесенного им реального ущерба. Требовать же принудительной передачи вещи, взыскивать упущенную выгоду не может.

Ответственность ссудодателя за недостатки переданной вещи наступает за недостатки, которые виновно (умышленно) или по грубой неосторожности не были оговорены в процессе заключения договора. При иных обстоятельствах ответственность наступает. Выявление недостатков ссудополучателем дает ему право определить одно из трех возможных последствий: 1) безвозмездное устранение недостатков; 2) возмещение расходов на их устранение; 3) досрочное расторжение договора и возмещение убытков. При этом нужно иметь в виду, что первое из них – безвозмездное устранение недостатков вещи – по своей правовой природе ответственностью не является.

В заключительных частях ст. 693 ГК перечислены случаи, когда ссудодатель освобождается от ответственности за недостатки переданной в пользование вещи. Это может быть случай замены им без промедления (после извещения о требованиях ссудополучателя) неисправной вещи на доброкачественную, а также обстоятельства, при которых недостатки вещи были оговорены при заключении договора, либо были известны ссудополучателю, либо должны были быть обнаружены ссудополучателем в порядке, названном в статье (во время осмотра вещи или проверки ее исправности при заключении договора или при передаче).

Ссудодатель при заключении договора обязан предупредить ссудополучателя о любых правах третьих лиц на вещь, передаваемую в безвозмездное пользование. Если же ссудодатель не предупредит ссудополучателя о существующих правах на переданную вещь, последний вправе требовать расторжения договора и возмещения реального ущерба.

Обязанности возлагаются на только на ссудодателя, но и на ссудополучателя. Ранее они сводились к поддержанию полученного имущества в исправном состоянии, производству за свой счет текущего ремонта, несению расходов по содержанию имущества. Ныне же ссудополучатель обязан поддерживать полученную вещь в исправном состоянии.

Согласно ст. 212 ГК риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. «Иное» закреплено в ст. 696 ГК. В указанных в статье трех ситуациях риск случайной гибели или случайного повреждения вещи возлагается на ссудополучателя. Это возможно, если он использовал предоставленную вещь не в соответствии с условиями договора и назначением вещи либо передал вещь третьему лицу без согласия ссудодателя, либо мог с учетом фактических обстоятельств предотвратить ее гибель или порчу, пожертвовав своей вещью, однако посчитал за лучшее последнюю сохранить.

Специальная норма ГК предусматривает ответственность ссудодателя за вред, причиненный третьему лицу. Вместе с тем освобождение его от ответственности может последовать при условии, что вред причинен виновно (вследствие умысла или грубой неосторожности) ссудополучателем или другим лицом, у которого вещь оказалась с согласия ссудодателя. Бремя доказывания этого обстоятельства лежит на ссудодателе.

Особый случай представляет собой тот, когда во владении и пользовании ссудополучателя находится источник повышенной опасности. Обязанность возмещения причиненного вреда возлагается на лицо, владеющее им на законных основаниях, к числу которых может быть отнесен согласно ст. 1079 ГК и ссудополучатель.

Ряд правил ГК имеют своей целью обеспечить дополнительную защиту интересов ссудополучателя (ст. 700). Ссудодатель как собственник или иное управомоченное лицо вправе распорядиться вещью, находящейся в пользовании ссудополучателя, - произвести ее отчуждение или передать в возмездное пользование (в аренду) третьему лицу. При этом к новому собственнику или арендатору перейдут права и обязанности по ранее заключенному договору безвозмездного пользования. В то же время не будут ущемлены права ссудополучателя, который продолжает оставаться стороной в договоре безвозмездного пользования.

В ст. 700 ГК содержатся также правила, касающиеся перехода прав и обязанностей ссудодателя к его наследнику (другому правопреемнику) или иному лицу на вещь в случае смерти гражданина либо реорганизации или ликвидации юридического лица – ссудодателя. Когда происходит реорганизация юридического лица – ссудополучателя, его права и обязанности, если иное не предусмотрено договором, переходят к правопреемнику. Что же касается наследников гражданина – ссудополучателя, то они обладателями подобных прав и обязанностей не становятся.

В ст. 698 ГК говорится о праве каждой стороны потребовать досрочного расторжения договора. Из закона явствует, что расторжение договора возможно только при существенном нарушении одной из сторон условий договора.

Обоснованность требований ссудодателя поставлена в зависимость от ненадлежащего поведения ссудополучателя. Оно может выражаться в использовании вещи не в соответствии с договором или назначением, невыполнении обязанностей по поддержанию вещи в исправном состоянии или ее содержанию, существенном ухудшении состояния вещи, передаче вещи третьему лицу без согласия ссудодателя.

Требования ссудополучателя досрочно расторгнуть договор признаются аргументированными в следующих четырех случаях. Первые два непосредственно связаны с обнаружением недостатков, делающих невозможным или обременительным нормальный процесс пользования вещью. При этом о наличии недостатков ссудополучатель не должен был и не мог знать в момент заключения договора. Кроме того, право требовать расторжения договора ссудополучатель имеет, если при заключении договора не был предупрежден о правах третьих лиц на переданную ему вещь, а также при неисполнении ссудодателем обязанности передать вещь (ее принадлежности и относящиеся к ней документы).

Ссудодатель, в отличие от своего партнера, не наделен правом одностороннего отказа от договора, заключенного на определенный срок.

Прекращение договора происходит в случае смерти гражданина-ссудополучателя или ликвидации юридического лица – ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором.

Резюме

Таким образом, группа договоров на передачу имущества состоит из договоров на передачу имущества в собственность и во временное владение и пользование. В свою очередь в обозначенных подгруппах имеются договоры возмездные и безвозмездные.

Каждый договор из группы договоров на передачу имущества обладает специфическими признаками, позволяющими выделить его в самостоятельную разновидность договора. Вместе с тем, к разновидностям договоров применимы общие положения о той или иной группе договоров в части, не противоречащей особенностям той или иной разновидности.

Специфические особенности каждого договора проявляются в прядке заключения договора, его форме, основных правах и обязанностях сторон, исполнении договора, основаниях расторжения и прекращения.

Регулирование отдельных разновидностей договоров на передачу имущества осуществляется специально изданными законами и иными нормативными актами.

Вопросы для самопроверки

1. Понятие договора купли-продажи (стороны, предмет, цена, срок, форма).

2.  Содержание договора купли-продажи:

1) права и обязанности продавца:

а) понятие и способы передачи товара;

б) момент возникновения права собственности на товар у покупателя и перехода на него риска случайной гибели или повреждения товара;

в) количество, ассортимент и комплектность товара. Тара и упаковка;

г) качество товара. Срок службы, срок годности, гарантийный срок. Недостатки товара (существенные и обычные);

д) купля-продажа товара, обремененного правами третьих лиц. Эвикция.

2) права и обязанности покупателя:

а) обязанность покупателя принять товар;

б) обязанность покупателя по оплате товара. Предварительная оплата, оплата в рассрочку, оплата в кредит.

3. Особенности отдельных видов договоров купли-продажи:

1)  договор розничной купли-продажи. Особенности ответственности по до говору розничной купли-продажи;

2)  договор поставки. Особенности субъектного состава, предмета, ответственности по договору поставки;

3)  поставка товаров для государственных нужд;

4)  договор контрактации. Особенности субъектного состава, предмета, ответственности по договору контрактации;

5)  договор энергоснабжения. Особенности субъектного состава, предмета, прав и обязанностей сторон, ответственности по договору энергоснабжения;

6)  договор купли-продажи недвижимости:

а) особенности договоров купли-продажи недвижимости;

б) договор купли-продажи предприятия.

4. Понятие и признаки договора мены.

5.Понятие и виды договора дарения.

6.Особенности договора пожертвования.

7. Понятие и признаки рентных договоров.

8. Понятие и элементы договора аренды:

1) понятие договора аренды;

2) элементы договора аренды (стороны, предмет, форма);

3) существенные условия договора аренды;

4) содержание договора аренды (права и обязанности сторон);

5) прекращение договора аренды.

9. Виды договоров аренды:

1) прокат;

2) аренда транспортных средств с экипажем и без экипажа. Ее отличия от договора фрахтования;

3) аренда зданий и сооружений;

4) аренда предприятий;

5) финансовая аренда (лизинг).

РАЗДЕЛ 2. ДОГОВОРЫ НА ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ

ТЕМА 1. ДОГОВОР ПОДРЯДА. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Литература.

1.  Традиции и современные подходы к договору подряда // Гражданское право. 2007. № 2.

2.  Договор подряда и подобные ему договоры. – М., 1999.

3.  К вопросу определения понятия договора подряда и его места в системе смежных договоров // Общество и право. 2008. № 3.

4.  Шерстобитов Е. А. Особенности правовой природы договора подряда // Предпринимательское право, 2008. Спец. вып.

1. 1. Понятие и признаки договора подряда

Договор подряда всегда существовал и существует как самостоятельный договор гражданского права. Но в то же время в договоре подряда есть трудовой элемент. Как отмечает , он заключается «в обязательстве исполнить работу в смысле создания какой-либо вещи. Этим признаком подряд приближается к личному найму…». Трудовой элемент сохраняется и в современном определении подряда – ст. 702 ГК – «По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу…» «Однако, как ни близок подряд к личному найму, между ними замечается разница. Рабочий предоставляет свой труд в распоряжение нанимателя и направляет его согласно указаниям последнего. Подрядчик же самостоятельно вырабатывает план достижения цели, которая указывается ему контрагентом». Это отличие, указанное в дореволюционной работе , актуально и сейчас, ибо по общем правилу «подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика».

Отличие договора подряда от трудового договора состоит в следующем:

1) в качестве работника по трудовому договору может выступать только гражданин, а подрядчиком может быть и организация;

2) целью подряда является достижение предусмотренного договором результата (сам организует работу). Цель трудового договора – сама трудовая деятельность с подчинением Правилам внутреннего трудового распорядка;

3) подрядчик может выполнить работу не только на предприятии, но и в любом другом месте. По трудовому договору гражданин включается в штат предприятия, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и приобретает трудовые права работника (право на отпуск, на пособие в случае болезни). Работник должен находиться на работе и выполнять работу в порядке и режиме, определенных администрацией. Практическая значимость такого разграничения состоит в том, что в случае уничтожения результата работы, работник получает заработную плату. Если это происходит при выполнении договора подряда, подрядчик утрачивает право на вознаграждение, но и на возмещение понесенных убытков. Не получает он компенсацию за работу в выходные и праздничные дни, за сверхурочные часы и т. п.

Общие положения о подряде распространяются в равной мере на все виды данного договора. При этом нормы первого параграфа действуют только тогда, когда специальные, помещенные в соответствующий параграф данной главы нормы не содержат иного. Таким образом, при расхождении норм общего и специального параграфов действуют нормы последнего.

Статья 702 ГК признает подрядом договор, по которому одна из сторон (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда является возмездным, консенсуальным и двусторонним.

Отличие от смежных договоров. В договоре подряда, как и при купле-продаже, должник передает вещь в собственность кредитора, однако договор подряда, хотя и может предусматривать передачу вещи как результата выполненной работы в собственность заказчика, направлен на изготовление вещи, определяемой в момент заключения договора родовыми признаками. Напротив, предмет договора купли-продажи уже на этот момент может быть индивидуально определенным.

Близость подряда и поставки предопределена тем, что в момент заключения договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило еще нет в наличии, ее только предстоит изготовить. Различие между этими обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых, типизированных видов товаров.

Конститутивными признаками подряда являются те, которые прямо или косвенно отражены в ст. 702 ГК: 1) выполнение работ в соответствии с заданием заказчика; 2) обязанность подрядчика выполнить работу и передать результат заказчику, а обязанность заказчика принять результат и оплатить; 3) предмет договора носит всегда индивидуальный характер; 4) риск невозможности исполнения работы лежит на подрядчике.

1. 2. Структура договорных связей и порядок заключения договора

Стороны в договоре подряда – заказчик и подрядчик. Заказчиком является сторона, которая поручает другой стороне исполнение работы, а подрядчиком – сторона, которая обязуется выполнить работу и заказчиком, и подрядчиком могут выступать как граждане, так и юридические лица.

Характерной для договора подряда, особенно строительного, связанного по своей природе с необходимостью выполнения больших по объему и стоимости работ, является обычно множественность лиц на стороне того или (и) иного другого контрагента. Так, допускается одновременное заключение заказчиком договора с двумя и более подрядчиками. Тогда налицо тот же вариант обязательства со множественностью лиц. При этом из-за двустороннего характера подрядного договора подобная множественность в одно и то же время будет иметь место на стороне должника и на стороне кредитора.

При заключении подрядного договора нередко возникает вопрос о привлечении подрядчиком к участию в выполнении работ третьего лица. Такая сложная структура договорных связей является настолько свойственной подряду, что нередко именно в этом усматривали индивидуализирующий признак указанного договора.

Так, в свое время считал подрядом договор, по которому подрядчик не обязывается сам производить работу, а имеется в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, тем, что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая по подряду, а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу.

Диспозитивная норма Кодекса предоставляет подрядчику право привлечь по собственной воле к исполнению его обязательства третье лицо. И лишь в виде исключения в связи с тем, что фигура исполнителя может иметь значение для заказчика, в договор или в закон может включаться условие, по которому подрядчик должен лично исполнить обязательство.

Элементарная схема договорных связей при подряде с участием третьих лиц сводится к тому, что заказчик заключает договор с подрядчиком, именуемым в этом случае генеральным подрядчиком, а последний – договор (договоры) с третьим лицом (с третьими лицами) – субподрядчиком (субподрядчиками). При описанной схеме генеральный подрядчик в одно и то же время выступает должником и кредитором в отношениях, как с заказчиком, так и с субподрядчиком. По этой причине, в частности, он отвечает перед субподрядчиком за действиями заказчика (в частности, за несвоевременную оплату, последним выполненных работ), а равно перед заказчиком – за действия субподрядчика (в частности, за неисполнение или ненадлежащее исполнение порученных субподрядчику работ).

Ответственность, о которой идет речь, наступает лишь тогда, когда генеральный подрядчик имел право привлечь субподрядчика. Если же генеральный подрядчик привлечет к участию в деле третье лицо вопреки запрету, содержащемуся в законе или в договоре, он понесет все причиненные этим убытки. В последнем случае, если заказчик докажет, что личное исполнение обязательства генеральным подрядчиком улучшило бы качество результата работ, в том числе его рыночную цену, то соответствующие убытки (в частности, в виде разницы между суммой, которая могла бы быть получена при исполнении работ генеральным подрядчиком, и той, которая получена за выполненный третьим лицом результат работ), подлежат выплате заказчику даже, если генеральный подрядчик и докажет, что исполнение работ субподрядчиком не может расцениваться как ненадлежащее качество.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34