Цена договора коммерческой субконцессии является его существенным условием и устанавливается по аналогии с ценой договора коммерческой концессии.

Срок договора коммерческой субконцессии устанавливается по соглашению сторон, однако он в силу прямого указания законодателя, содержащегося в абз. 2 п. 1 ст. 1029 ГК РФ, не может составлять более длительного срока, чем договор коммерческой концессии, на основании которого заключается договор коммерческой субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии должен быть заключен в письменной форме и подлежит регистрации в порядке, установленном Порядком регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии) и Правилами регистрации договоров. По смыслу п. 1.2 Порядка регистрации договоров договор коммерческой субконцессии (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом ФНС России, осуществившим государственную регистрацию юридического лица, выступающего по данному договору в качестве правообладателя. При этом словосочетание "в качестве правообладателя" следует толковать буквально, т. е. в качестве правообладателя по договору коммерческой концессии, а не вторичного правообладателя.

В федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности подлежат регистрации договоры коммерческой субконцессии на использование товарных знаков, зарегистрированных в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ или охраняемых без регистрации в РФ в силу международных договоров, а также объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством.

Содержание договора коммерческой субконцессии составляют права и обязанности сторон. Указанные права и обязанности, по существу, дублируют права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии, что вытекает из нормы, закрепленной в п. 5 ст. 1029 ГК РФ, согласно которой к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Одной из таких особенностей является определенная законодателем судьба прав и обязанностей вторичного правообладателя при досрочном прекращении договора коммерческой концессии (основного договора). Согласно п. 3 ст. 1029 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на определенный срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не отказывается от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору.

Указанное правило, соответственно, применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, и по своему характеру является диспозитивным. Его реализация на практике показывает существенное отличие модели субконцессионного договора от модели субаренды. В последнем случае досрочное прекращение договора аренды влечет прекращение заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Субарендатор в этом случае имеет право на заключение с арендодателем договора аренды имущества, находившегося в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора аренды (п. 1 ст. 618 ГК РФ). , анализируя указанную особенность субконцессионного договора, отмечает, что "эта особенность правового регулирования договора коммерческой концессии, когда при прекращении основного договора коммерческой концессии допускается сохранение договора субконцессии с заменой вторичного правообладателя основным правообладателем, объясняется заинтересованностью правообладателя в сохранении своей товаропроизводящей сети, основанной на концессионных отношениях"*(340).

Особенности ответственности за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, установлены в п. 4 ст. 1029 ГК РФ. В данном случае пользователь несет субсидиарную ответственность, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. Подобное решение законодателя по-разному трактуется в юридической литературе. Так, полагает, что, "устанавливая подобное правило, законодатель, по-видимому, исходил из того, что и пользователь, и субпользователи используют одни и те же права, принадлежащие правообладателю, причем первый - непосредственно, а вторые - через посредство первого. Поэтому оба способны причинить вред непосредственно правообладтелю"*(341). , поясняя правило о субсидиарной ответственности должника-пользователя, пишет: "Это объясняется тем, что используемые по концессионному и субконцессионному договорам права являются не обязательственными, а исключительными, содержащими в себе не только имущественные, но и неимущественные правомочия. Поэтому их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих неимущественных правомочий. Вместе с тем и переуступивший их (с согласия правообладателя) пользователь не исключается из общей цепочки правоотношений, о чем и свидетельствует субсидиарный характер его ответственности"*(342).

Иные точки зрения о субсидиарном характере ответственности пользователя высказаны, в частности, *(343) и *(344).

Ответственность по договору коммерческой концессии

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей по договору коммерческой концессии стороны несут ответственность, которая установлена действующим законодательством либо определена самими участниками в достигнутом между ними соглашении.

Как и любой другой гражданско-правовой договор, договор коммерческой концессии подчинен общим правилам об ответственности, закрепленным в гл. 25 ГК РФ, которые сопровождаются специальными правилами гл. 54 ГК РФ. В этой связи выделяет три различных уровня правового регулирования ответственности пользователя и правообладателя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из договора коммерческой концессии.

Первый такой уровень представляют собой содержащиеся в гл. 25 ГК РФ общие положения об ответственности за нарушение договорных обязательств.

Второй уровень представляют собой содержащиеся в гл. 54 ГК РФ положения о двух особых основаниях ответственности правообладателя, характерных для договора коммерческой концессии.

Третий уровень составляют нормы об ответственности правообладателя по обязательствам пользователя перед потребителями товаров (работ, услуг), выпускаемых (выполняемых, оказываемых) пользователем с использованием исключительных прав, принадлежащих правообладателю на основании договора коммерческой концессии*(345).

Не подвергая подробному анализу общие нормы об ответственности, закрепленные в гл. 25 ГК РФ, подчеркнем лишь два обстоятельства.

Во-первых, в гл. 54 ГК РФ, регулирующей отношения по поводу коммерческой концессии, отсутствуют специальные указания законодателя, исключающие применение каких-либо общих положений об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданско-правового обязательства.

Во-вторых, ответственность по договору коммерческой концессии, коль скоро правообладатель и пользователь осуществляют предпринимательскую деятельность, должна строиться на началах риска, т. е. безвиновной ответственности, модель которой получила закрепление в норме п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Что касается специальных правил об ответственности по договору коммерческой концессии, то, прежде всего, следует выделить нормы ст. 1034 ГК РФ об ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю. Согласно п. 1 указанной статьи правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. Очевидно, что возложение на правообладателя подобной ответственности продиктовано главным образом наличием у последнего обязанности по контролю за качеством товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору.

Основным должником перед потребителями будет в данном случае выступать пользователь, который может быть привлечен к ответственности не только за несоответствие качества товаров (работ, услуг), но и, например, за ненадлежащую информацию о товаре (работе, услуге), об изготовителе (исполнителе, продавце), за нарушение прав потребителей, за вред, причиненный вследствие недостатков товара (работы, услуги) по основаниям, предусмотренным ст. 12-14 Закона о защите прав потребителей. Правообладатель же привлекается к субсидиарной ответственности в данном случае только за несоответствие качества продукции, реализуемой пользователем с использованием исключительных прав, предоставленных ему правообладателем.

Несколько иная юридическая модель ответственности правообладателя предусмотрена законодателем для случая изготовления продукции по концессионному договору самим пользователем. Согласно абз. 2 ст. 1034 ГК РФ по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Различие характера ответственности правообладателя по требованиям потребителей объясняется в литературе по-разному.

Так, видит эти различия в том, что "пользователь, являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависит от инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества. Солидарная ответственность, наступающая в этом случае, должна, по мысли законодателя, сильнее стимулировать правообладателя к тому, чтобы добиваться необходимого качества"*(346). объясняет позицию законодателя по-иному. Основой решения законодателя, по его мнению, "явилось то обстоятельство, что, выступая в роли заказчика работ и услуг, всякий потребитель имеет полноценную возможность выяснить, кто непосредственно выполняет заказанные работы или услуги, и оценить их качество задолго до их завершения, чего нельзя сказать о потребителе, покупающем в магазине товар, на котором имеется товарный знак правообладателя. В последнем случае значительно повышается вероятность введения потребителя в заблуждение относительно как реального изготовителя товара, так и качества товара. Указанный риск отчасти компенсируется ужесточением ответственности правообладателя"*(347).

, комментируя ст. 1034 ГК РФ, обращает внимание на то, что "правообладатель не может избежать этой ответственности, передав производство своей продукции пользователю. Комментированная статья устанавливает дополнительные гарантии удовлетворения требований лиц, которым вследствие конструктивных рецептурных или иных недостатков товара был причинен вред"*(348).

На наш взгляд, устанавливая солидарную ответственность сторон по договору коммерческой концессии по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю товара правообладателя, законодатель учитывал как характер производственного цикла изготовления товаров правообладателя, так и существующую модель ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара (абз. 4 п. 3 ст. 14 Закона о защите прав потребителей, п. 1 ст. 1096 ГК РФ), реализующую принцип так называемой ответственности продуцента наряду с ответственностью продавца.

Специальное правило об ответственности правообладателя предусмотрено также в п. 2 ст. 1035 ГК РФ. Правообладатель наделен правом отказа пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он сам не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии на новый срок и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан сначала предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки.

Еще одно особое основание ответственности правообладателя установлено в ст. 1039 ГК РФ. В случае изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, договор коммерческой концессии действует в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. При этом законодатель не уточняет пределов изменений, которые могут быть внесены правообладателем в структуру фирменного наименования или коммерческого обозначения. В юридической литературе высказано предположение о том, что "под изменением, по-видимому, понимается обновление одной из двух частей фирмы-корпуса или собственного имени"*(349).

Представляется, что пределы изменения фирменного наименования должны диктоваться соблюдением принципа истинности фирмы, связанного, прежде всего, с указанием на действительного ее владельца.

Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Согласно ст. 1036 ГК РФ договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами, предусмотренными гл. 29 ГК РФ, которая содержит нормы общего характера, посвященные изменению и расторжению гражданско-правового договора. В литературе высказано мнение о том, что "действие гл. 29 ГК, содержащей общие нормы об изменении и расторжении всякого гражданско-правового договора, в равной мере распространяется на правоотношения, связанные как с изменением, так и с расторжением договора коммерческой концессии"*(350). С указанным мнением следует согласиться, поскольку специальных правил, регламентирующих отношения, складывающиеся в связи с расторжением договора коммерческой концессии, гл. 54 ГК РФ не устанавливает, за исключением указания на возможность расторжения договора по требованию пользователя в связи с изменением правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения (ст. 1039 ГК РФ) и требования о регистрации досрочного расторжения договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ). При недостижении согласия между правообладателем и пользователем по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда и только при существенном нарушении его условий другой стороной либо в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. К иным случаям как раз и относится правило, закрепленное в ст. 1039 ГК РФ.

К числу оснований изменения и расторжения договора коммерческой концессии относится и односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон. Право на односторонний отказ от договора коммерческой концессии предусмотрено п. 1 ст. 1037 ГК РФ, согласно которому каждая из сторон договора, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Анализ нормы п. 1 ст. 1037 ГК РФ во взаимосвязи с нормой п. 3 ст. 450 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что право на односторонний отказ от договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, может быть предусмотрено условиями самого договора. Согласно абз. 2 ст. 1036 ГК РФ в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения.

При регистрации изменения договора коммерческой концессии в орган, осуществивший государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, представляются:

- заявление о регистрации изменения договора коммерческой концессии, подписанное заявителем;

- документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией изменений договора;

- три экземпляра изменений договора коммерческой концессии, подписанных сторонами;

- два экземпляра договора коммерческой концессии с отметкой о регистрации;

- два экземпляра описи представленных документов.

При изменении договора коммерческой концессии в судебном порядке в регистрирующий орган представляется копия акта судебного органа об изменении договора.

После прохождения процедуры регистрации два экземпляра договора и два экземпляра изменений договора возвращаются заявителю, а третий экземпляр изменений хранится в регистрирующем органе.

При регистрации изменений, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, или регистрации досрочного расторжения договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, в регистрирующий орган должны быть представлены:

- два экземпляра договора коммерческой концессии с отметкой о его регистрации;

- заявление о регистрации изменений;

- документ, подтверждающий соглашение сторон о внесении соответствующих изменений;

- документ, подтверждающий уплату пошлины или регистрационного сбора;

- доверенность, удостоверяющая полномочия представителя.

На представленных экземплярах договоров, изменений, внесенных в договор, соглашения о расторжении договора, а также на экземпляре договора коммерческой концессии, хранящегося в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, проставляется отметка о регистрации, содержащая дату и номер регистрации. Сведения о зарегистрированных изменениях, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, вносятся в соответствующие государственные реестры изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков и знаков обслуживания РФ.

В литературе выделяют случаи так называемого автоматического изменения договора коммерческой концессии. указывает на три таких случая: "Во-первых, изменение договора коммерческой концессии в его субъектном составе происходит при переходе какого-либо исключительного права, входящего в представленный пользователю комплекс исключительных прав, к другому лицу, которое становится правообладателем в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву (п. 1 ст. 1038 ГК РФ).

Во-вторых, изменение предмета договора коммерческой концессии имеет место в случае изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав; при таких условиях договор сохраняет свое действие в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, если только пользователь не воспользуется своим правом на расторжение этого договора и возмещение убытков (ст. 1039 ГК).

В-третьих, автоматическое изменение договора коммерческой концессии (в части его предмета) может быть вызвано истечением срока действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо его прекращение по иному основанию, так как и в этом случае договор коммерческой концессии продолжает действовать (за исключением его условий, относящихся к прекратившемуся исключительному праву) (ст. 1040 ГК)"*(351).

В результате по вопросу о том, вправе ли стороны ссылаться на изменение договора лишь с момента его регистрации (ст. 1036 ГК), приходит к выводу, что "оптимальным выходом из создавшейся ситуации было бы признать, что положение о регистрации изменений договора коммерческой концессии неприменимо к названным случаям"*(352).

С предложениями можно согласиться лишь частично, а "автоматизм" изменения договора коммерческой концессии следует считать сугубо условным параметром динамики договорного правоотношения, поскольку переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1038 ГК РФ).

Словосочетание "переход к другому лицу какого-либо исключительного права" в данном случае, видимо, означает прекращение права у его прежнего владельца и обретение этого права новым лицом. Замена правообладателя всегда сопровождается актом регистрации соответствующих договоров (ст. 27 Закона о товарных знаках, п. 5 ст. 10 Патентного закона РФ).

В случае перехода к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в комплекс, на стороне правообладателя, по смыслу п. 1 ст. 1038 ГК РФ, возникает множественность лиц, а именно первый правообладатель, у которого прекратилось какое-либо из исключительных прав, но продолжают сохранять свое действие "оставшиеся" исключительные права, и второй правообладатель - лицо, к которому "перешло" какое-либо из исключительных прав, принадлежащих прежде первому правообладателю. Таким образом, налицо изменения, которые касаются сторон договора. Подобного рода изменения подлежат соответствующей регистрации.

С другой стороны, п. 1 ст. 1038 ГК РФ не оставляет сомнений в том, что переход исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс, не является основанием для изменения договора коммерческой концессии. Если нет оснований, то нет и изменений. Поэтому отсутствие изменений не является автоматическим изменением, как это полагает *(353).

Что касается изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, то подобное изменение затрагивает предмет договора коммерческой концессии. Указанный предмет является существенным условием договора. Согласно абз. 3 п. 5 Правил регистрации договоров изменения, касающиеся существенных условий договора, могут быть зарегистрированы федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Аналогичные аргументы, касающиеся предмета договора, можно привести и для случая истечения срока действия исключительного права либо его прекращения по иному основанию.

Прекращение договора коммерческой концессии производится по основаниям, установленным ст. и гл. 26 ГК РФ.

К случаям прекращения договора коммерческой концессии законодатель относит:

- односторонний отказ от договора, заключенного без указания его срока (п. 1 ст. 1037 ГК РФ);

- прекращение принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ);

- смерть правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ);

- объявление правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) (п. 4 ст. 1037 ГК РФ);

- расторжение договора по причине изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения (ст. 1039 ГК РФ);

- прекращение концессионного обязательства исполнением (ст. 408 ГК РФ);

- прекращение концессионного обязательства по основаниям, установленным ст. 409-410, 413-419 ГК РФ.

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит регистрации в органе, осуществившем государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя (пользователя, если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве), а также в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Порядок регистрации прекращения договора коммерческой концессии в органе, осуществившем государственную регистрацию правообладателя или пользователя, установлен Порядком регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Согласно п. 4.1 указанного порядка при регистрации прекращения договора коммерческой концессии в регистрирующий орган представляются:

- заявление о регистрации прекращения договора коммерческой концессии, подписанное заявителем;

- документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией прекращения договора коммерческой концессии;

- три экземпляра соглашения о расторжении договора коммерческой концессии, подписанных сторонами;

- два экземпляра договора коммерческой концессии с отметкой о регистрации;

- два экземпляра описи представленных документов.

При расторжении договора в судебном порядке вместо соглашения о расторжении договора в регистрирующий орган представляется копия акта судебного органа о расторжении договора коммерческой концессии.

После проставления специального штампа на представленных экземплярах договора и соглашения, два экземпляра договора коммерческой концессии и два экземпляра соглашения о расторжении договора возвращаются заявителю, а третий экземпляр соглашения подлежит хранению в регистрирующем органе.

Порядок регистрации прекращения договора коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности в законе специально не оговорен. В указанном органе может быть зарегистрировано досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока его действия, а также расторжение договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия. Особенности такой регистрации определены в гл. V Правил регистрации договоров.

Глава 10. Защита прав на средства индивидуализации

§ 1. Общие положения

Средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции являются важнейшими и неотъемлемыми элементами рыночной экономики, используемыми различными субъектами для привлечения внимания к самим себе и к тому, что они производят. От интенсивности использования средств индивидуализации во многом зависит успешность бизнеса, предпринимательский имидж и размер получаемой участниками прибыли.

Фактор интенсивности использования средств индивидуализации и расширение масштабов их применения не может не повлечь возникновения различного рода коллизий и спорных ситуаций, требующих разрешения. Такое разрешение должно осуществляться с учетом специфики самих средств индивидуализации как объектов интеллектуальной собственности, характера правонарушений и строгого исполнения многочисленных и противоречивых правил, содержащихся в действующем законодательстве о средствах индивидуализации.

В настоящее время наблюдаются многочисленные случаи нарушения прав на средства индивидуализации, что влечет за собой не только введение потребителей в заблуждение, но и существенно снижает степень связи между действительными производителями продукции и теми, кто ее фактически потребляет. От этого, как правило, страдают добросовестные участники гражданского оборота, завоевавшие доверие и высокую репутацию в сфере своей деятельности и на рынке.

Нормы действующего законодательства закрепляют в обобщенном виде перечень действий, которые считаются нарушениями прав на средства индивидуализации и охраняемых законом интересов их обладателей. В отношении товарных знаков такой перечень закреплен в п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках, в отношении наименований мест происхождения товаров - в п. 2 ст. 40 указанного закона, в отношении фирменных наименований действия, влекущие нарушение субъективного права фирмовладельца, выводятся из правил п. 8 Положения о фирме во взаимодействии с нормой абз. 3 п. 4 ст. 54 ГК РФ.

Согласно п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках незаконным использованием товарного знака признается использование без разрешения правообладателя в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения:

- на товарах, этикетках, упаковках, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ;

- при выполнении работ, оказании услуг;

- на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

- в предложениях к продаже товаров;

- в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.

Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Так, компания Тhe Gillete Company обратилась с иском к ЗАО "Фирма "Камео" о признании регистрации (администрирования) и использования ЗАО "Фирма "Камео" доменных имен , нарушением прав компании на товарные знаки согласно свидетельствам, признании регистрации и использования ЗАО "Фирма "Камео" доменного имени нарушением прав компании на фирменное наименование, запрете ЗАО "Фирма "Камео" размещать в доменных именах в сети Интернет обозначения "gillette", "gilette".

Оценив каждое требование истца, суд запретил ЗАО "Фирма "Камео" использование доменных имен и путем их администрирования, придя к выводу о том, что в действиях ответчика имеются нарушения прав истца - владельца товарных знаков. Суд апелляционной инстанции оставил решение в силе.

Истец считает, что основанием для иска является не размещение ответчиком товарного знака на каких-либо товарах, а размещение им обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с товарным знаком истца, в доменных именах в сети Интернет.

В соответствии со свидетельствами истец является обладателем товарного знака, содержащего обозначение "Gillette". ЗАО "Фирма "Камео" в Российском научно-исследовательском институте развития общественных сетей зарегистрированы доменные имена , .

Согласно п. 1 ст. 4 Закона о товарных знаках правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать его использование другим лицам.

Исследовав представленные истцом протоколы осмотра информации, размещенной в сети Интернет на сайтах ЗАО "Фирма "Камео" от 01.01.01 г., суд пришел к обоснованному выводу о доказанности факта использования ответчиком спорных доменных имен без согласия истца при размещении информации о товарах с торговой маркой "Gillette".

Материалами дела подтверждено, что ответчик приобретает эти товары с целью их продажи в своих интересах, поэтому, предоставляя информацию о данных товарах на сайтах в сети Интернет с использованием в доменных именах товарного знака истца без его согласия, ЗАО "Фирма "Камео" нарушает исключительное право истца на товарный знак.

При таких обстоятельствах суд, правомерно установив, что в действиях ответчика имеется нарушение, предусмотренное п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках, исходя из предмета и основания спора, принял основанное на материалах дела решение о защите исключительного права истца на товарный знак.

Суд кассационной инстанции оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения*(354).

Таким образом, если товары приобретаются с целью их продажи в собственных интересах, то предоставление информации об этих товарах на сайтах в сети Интернет с использованием в доменных именах товарного знака без согласия правообладателя нарушает его исключительное право на товарный знак.

В соответствии с п. 2 ст. 40 Закона о товарных знаках не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и т. п., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара. Указанные действия рассматриваются как незаконное использование наименования места происхождения товара.

Товары, этикетки, упаковки, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или обозначения, сходные с ними до степени смешения, являются контрафактными.

Согласно п. 8 Положения о фирме право на фирму представляет собой право исключительного пользования фирменным наименованием в сделках, в объявлениях, на вывесках, бланках, счетах, товарах предприятия, их упаковке и т. п. При этом в соответствии с п. 4 ст. 54 ГК РФ лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные этим убытки.

Характер нарушения субъективного права на то или иное средство индивидуализации предопределяет порядок и пределы использования конкретных способов защиты, которые могут быть применены посредством осуществления комплекса согласованных мероприятий по защите субъективных прав, именуемых в науке гражданского права формами защиты*(355).

В настоящее время получила признание и распространение в юридической литературе терминологическое разделение форм защиты на две ее разновидности: юрисдикционную и неюрисдикционную. Их основное отличие заключается в том, что юрисдикционная форма защиты предполагает обращение лица, чьи права и охраняемые законом интересы нарушены неправомерными действиями третьих лиц, в компетентные органы, которые уполномочены действующим законодательством на рассмотрение юридических споров той или иной отраслевой принадлежности и на принятие по ним юридически обязательных решений.

Неюрисдикционная форма защиты предполагает защиту нарушенного права или охраняемого законом интереса посредством осуществления самостоятельных действий управомоченным лицом, совершаемых им с применением дозволенных законом средств без обращения в компетентные органы.

В рамках юрисдикционной формы защиты выделяют общий и специальный порядок защиты*(356).

Для общего порядка характерна реализация субъективных прав на защиту путем обращения управомоченного лица в судебные органы по подведомственности. По соглашению сторон договора спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда.

Согласно ст. 45 Закона о товарных знаках споры, связанные с применением указанного закона, рассматривается судами в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном законодательством РФ. Это споры: