Регистрация договора не производится, если в двухмесячный срок запрашиваемые документы не представлены без уважительных причин, а также если в соответствии с данными Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания РФ прекращено действие правовой охраны товарного знака. При этом федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет лицу, подавшему заявление, уведомление об отказе в регистрации договора, содержащее основания для отказа, и возвращает представленные документы, за исключением заявления.

При положительном результате проверки сторонам или по адресу для переписки, указанному в заявлении, направляются:

- уведомление о регистрации договора;

- экземпляр соответствующего договора с отметкой о регистрации, содержащей дату регистрации и регистрационный номер;

- свидетельство (свидетельства) на товарный знак с внесенной записью о передаче исключительного права на него.

Один экземпляр зарегистрированного договора подлежит хранению в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и является контрольным экземпляром.

В случае передачи исключительного права на товарный знак в отношении части товаров или услуг, для которых он зарегистрирован, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности оформляет на имя лица, которому уступлен товарный знак, новое свидетельство на товарный знак с указанием в нем товаров (услуг), в отношении которых зарегистрирован договор об уступке товарного знака.

Сведения о зарегистрированном договоре о передаче исключительного права на товарный знак вносятся в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ и, кроме того, подлежат публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В официальном бюллетене публикуются:

- дата и номер регистрации договора;

- определение сторон договора;

- объем передаваемых прав.

В аналогичном порядке осуществляется регистрация изменений, касающихся существенных условий договора, а также регистрация досрочного расторжения заключенного с указанием срока договора и регистрация расторжения договора, заключенного без указания срока его действия. Перечень документов и порядок подачи заявления в этих случаях определен в п. 7 и 8 Правил регистрации договоров.

За совершение юридически значимых действий, связанных с регистрацией договора о передаче исключительного права на товарный знак, а также за регистрацию изменений в указанный договор взимается пошлина. Ее размер составляет:

- за регистрацию договора об уступке товарного знака - 8000 руб. за каждый товарный знак, предусмотренный договором;

- за регистрацию изменений, внесенных в зарегистрированный договор об уступке товарного знака - 1500 руб.

Содержание договора о передаче исключительного права на товарный знак

Содержание договора о передаче исключительного права на товарный знак составляют права и обязанности сторон. Указанные права и обязанности носят взаимный характер и определяются положениями гражданского законодательства о договорах с учетом особенностей предмета договора об уступке товарного знака. Законодательство о товарных знаках не регламентирует отношения, связанные с установлением прав и обязанностей сторон по договору об уступке товарного знака.

На практике при формулировке прав и обязанностей по договору о передаче исключительного права на товарный знак стороны должны ориентироваться на правило п. 4 ст. 454 ГК РФ, согласно которому при продаже имущественных прав (а в рамках договора об уступке товарного знака, по существу, имеет место такая продажа) применяются положения, предусмотренные нормами ГК РФ о купле-продаже, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.

Основной обязанностью правообладателя по договору об уступке товарного знака является передача исключительного права на товарный знак в отношении определенных сторонами товаров, для которых он зарегистрирован. Указанную обязанность правообладатель реализует посредством подачи заявления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При этом к заявлению должно прилагаться свидетельство на товарный знак, что будет означать, прибегая к аналогии нормы п. 3 ст. 224 ГК РФ, символическую передачу права и возможность для нового правообладателя по завершении регистрационных процедур беспрепятственного осуществления правомочий, вытекающих из "обладания" товарным знаком.

Очевидно, что срок, в течение которого правообладатель обязуется подать заявление с просьбой о регистрации договора об уступке товарного знака, должен определяться в самом договоре.

Основной обязанностью приобретателя по договору об уступке товарного знака является совершение действий, которые в соответствии с Правилами регистрации договоров необходимы с его стороны для обеспечения передачи исключительных прав.

Если договор об уступке товарного знака носит возмездный характер, на приобретателя возлагается обязанность по оплате переданного ему исключительного права. Форма платежа устанавливается по соглашению сторон.

Стороны могут включить в содержание договора об уступке товарного знака условие о том, что правообладатель вправе осуществлять контроль за качеством товаров, в отношении которых будет применяться уступаемое обозначение. При отсутствии такого условия и в случае маркировки уступленным знаком товаров ненадлежащего качества, производимых или реализуемых приобретателем, никаких отрицательных последствий для судьбы договора не наступает.

Согласно п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 19*(282) "Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак" изготовление продукции ненадлежащего качества новым владельцем товарного знака не является основанием для признания недействительной сделки по уступке товарного знака, заключенной с первоначальным владельцем, поскольку условие о качестве товара не является содержанием такой сделки, в отличие от лицензионного договора.

Ответственность по договору о передаче исключительного права на товарный знак

Ответственность за нарушение обязательств, взятых на себя сторонами по договору об уступке товарного знака, базируется на общей модели договорной ответственности. Специальной регламентации ответственности по обязательствам, вытекающим из договора о передаче исключительного права на товарный знак, действующее законодательство не содержит. Поскольку основания применения мер гражданско-правовой ответственности по российскому законодательству различаются в зависимости от субъекта ответственности, следует сделать вывод о том, что как правообладатель, так и приобретатель товарного знака отвечают за нарушение условий договора на началах риска.

Ответственность приобретателя может быть определена в договоре в форме возмещения убытков правообладателю, которые возникнут вследствие несовершения приобретателем действий, необходимых с его стороны для обеспечения передачи исключительных прав или вследствие ненадлежащего исполнения обязанности по уплате платежей по договору.

§ 2. Лицензионный договор

Общие положения

Помимо возможности передачи исключительного права на товарный знак правообладатель располагает юридическим механизмом предоставления лицензии на использование товарного знака, реализация которого позволяет ему сохранять контроль не только за использованием знака, но и за качеством товаров и услуг, индивидуализированных данным знаком. Указанный механизм предусмотрен ст. 26 Закона о товарных знаках, согласно которой право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован.

Предоставление лицензии на использование товарного знака является весьма эффективным средством извлечения прибыли, которая компенсирует затраты правообладателя на маркетинг, разработку, регистрацию и рекламу товарного знака. Приумножению коммерческого эффекта от предоставления лицензии на использование товарного знака, помимо лицензионного вознаграждения, способствуют также повышение степени известности знака и интенсификация его распространения путем заключения сублицензионных соглашений. Кроме того, предоставление права на использование товарного знака по лицензии погашает обязанность правообладателя по использованию знака, что влечет неприменение к нему санкций, предусмотренных п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках.

Статья 26 Закона о товарных знаках не определяет виды лицензионных соглашений, заключение которых возможно в связи с предоставлением права на использование товарного знака.

Вместе с тем по смыслу нормы, сформулированной в абз. 1 ст. 26 указанного закона, которая находится в системной взаимосвязи с правилом абз. 1 ст. 25 того же закона, следует констатировать, что правообладатель может заключать лицензионные договоры двух основных видов, каждый из которых, в свою очередь, будет иметь по два варианта. Подобного рода классификация возможна, если в ее основание положить предмет договора, а последний рассматривать с точки зрения объема прав на использование товарного знака, которые предоставляются правообладателем лицензиату.

Во-первых, если предметом лицензионного соглашения является исключительное право на использование товарного знака для всех видов товаров, для которых он зарегистрирован, будет иметь место так называемый договор исключительной лицензии. По экономической сущности он тождественен уступке товарного знака, но по юридической природе отличается от последнего тем, что на всем протяжении срока его действия лицензиара и лицензиата связывает комплекс взаимных прав и обязанностей. Кроме того, по истечении срока действия лицензиар полностью восстанавливается в имущественных правах на использование товарного знака.

Во-вторых, если предметом лицензионного соглашения является право на использование товарного знака неисключительного характера для всех товаров, для которых он зарегистрирован, будет иметь место договор простой лицензии. В отличие от договора исключительной лицензии к лицензиату в данном случае переходит лишь право на использование товарного знака ограниченного характера, лишенное по сравнению с исключительным правом правомочия на запрет использования знака третьими лицами, т. е. того самого правомочия, которое дает обладателю исключительного права юридически обеспеченную возможность "исключения от использования".

Как первая, так и вторая из названных разновидностей лицензионных соглашений допускает варианты предоставления соответственно исключительного права на использование товарного знака либо права на использование товарного знака неисключительного характера в отношении не всех, а части товаров, для которых данное обозначение зарегистрировано (частичные лицензии).

Допустимы и комбинированные схемы лицензионных соглашений, например в случае предоставления исключительного права на использование товарного знака в отношении части товаров, для которых он зарегистрирован, и права на использование неисключительного характера - для другой части товаров.

Статья 26 Закона о товарных знаках не содержит нормы, которая бы прямо предусматривала право лицензиата на предоставление третьим лицам сублицензии на использование товарного знака и условия такого предоставления, равно как и не запрещает совершение подобного рода сделок. На возможность заключения сублицензионных соглашений косвенно указывает гл. 3 Правил регистрации договоров. Если пренебречь технической ошибкой, имеющей место в формулировке п. 29 Правил регистрации договоров, дублирующей п. 22 указанных правил, который распространяет свое действие на отношения по использованию в рамках сублицензионных соглашений изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, то из смысла п. 29 Правил регистрации договоров следует, что федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности может быть зарегистрирован сублицензионный договор, если лицензионным договором предусмотрено право лицензиата разрешать третьим лицам использование зарегистрированного товарного знака на условиях сублицензии, согласованных им с правообладателем либо определенных в лицензионном договоре.

В литературе высказывается мнение о том, что "сублицензионный договор может быть заключен, если только владелец знака не запретил его заключение"*(283), а не прямо разрешил такое заключение.

Понятие и элементы лицензионного договора

Предоставление права на использование товарного знака правообладателем лицензиату осуществляется по юридической модели найма имущества, но с учетом характера предмета сделки.

По лицензионному договору правообладатель (лицензиар) обязуется предоставлять исключительное либо неисключительное право на использование товарного знака в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

Лицензионный договор является консенсуальным, взаимным и возмездным.

Элементами лицензионного договора являются его стороны, предмет, цена, срок, форма и содержание.

Сторонами лицензионного договора выступают правообладатель, именуемый лицензиаром, и юридическое либо физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, именуемые лицензиатом.

Предметом лицензионного договора в зависимости от его разновидности может быть исключительное либо неисключительное право на использование товарного знака в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. Предмет лицензионного договора является его существенным условием, поэтому подлежит детальному раскрытию в тексте заключаемого соглашения, что проверяется в процессе его регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Согласно п. 26 Правил регистрации договоров при установлении соответствия представленного на регистрацию договора положениям закона проверяется, в частности, наличие в договоре положений, относящихся к предмету договора (номер свидетельства на товарный знак, номер международной регистрации), вид передачи права (лицензия). Кроме того, при описании предмета договора необходимо указывать на приоритет обозначения, а также на перечень товаров и услуг, для обозначения которых товарный знак будет применяться лицензиатом.

В литературе существует точка зрения, согласно которой "особое внимание при заключении лицензионного договора следует уделять идентификации как самого нематериального объекта, право на который передается, так и его материального носителя. Поэтому в соглашении должны оговариваться такие условия, как размер товарного знака, его цветовое решение, место расположения на изделии, этикетках"*(284). Представляется, что указанное предложение лишено позитивного начала и в тексте заключаемого соглашения нет необходимости повторять описание обозначения, как это требуется при подаче заявки на регистрацию товарного знака.

Следует отметить, что среди специалистов в области средств индивидуализации продукции нет единства взглядов на предмет лицензионного договора. Так, полагает, что "предметом лицензионного договора по товарному знаку следует считать указание на сам товарный знак (номер свидетельства), перечень товаров, затрагиваемых договором (если договор касается не всех товаров), а также объем и характер передаваемых прав"*(285). считает, что "предметом данного соглашения является предоставление лицензиату права на использование товарного знака"*(286). Приведенные высказывания нельзя признать удачными, поскольку в гражданском обороте участвует право имущественного характера, а не "указание на товарный знак" и не действие, именуемое "предоставлением".

Цена лицензионного договора, называемая обычно лицензионным вознаграждением, не относится к числу существенных его условий и, как правило, согласуется самими сторонами. При необходимости стороны могут прибегнуть к услугам профессиональных оценщиков интеллектуальной собственности. Наиболее распространенной формой лицензионного вознаграждения является комбинация паушального платежа (фиксированной суммы), производимого, как правило, сразу после заключения лицензионного договора, и платежей роялти (периодических платежей в виде отчислений определенного процента от суммарного оборота товаров или услуг, индивидуализированных товарным знаком). Лицензионное вознаграждение может включать и плату за предоставление сублицензии, которая определяется чаще всего в виде процента от оборота товаров или услуг вторичного лицензиата. Цена лицензионного договора устанавливается в российских рублях, хотя возможно ее определение и в иностранной валюте.

Срок лицензионного договора, по общему правилу, не является его существенным условием и зависит от усмотрения сторон и временных рамок действия регистрации знака. Договор может быть заключен на определенный срок либо без указания срока.

Форма лицензионного договора должна быть обязательно письменной. Норма ст. 27 Закона о товарных знаках предусматривает специальные требования к оформлению договорных отношений, складывающихся по поводу передачи и предоставления права на использование товарного знака. Соблюдение указанных требований является обязательным, а их наличие обусловлено особенностями регистрационной модели возникновения и закрепления исключительных прав на средства индивидуализации продукции. Данная система предполагает, в частности, необходимость регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности лицензионных договоров. При этом речь идет о регистрации, отличной от той регистрации, на основании которой товарному знаку предоставляется правовая охрана. Последняя является государственной и не носит специального характера. Несоблюдение требований к форме и порядку регистрации лицензионных договоров влечет их недействительность.

Порядок регистрации лицензионных договоров аналогичен порядку регистрации договоров об уступке товарного знака и закреплен в Правилах регистрации договоров. При установлении соответствия представленного на регистрацию лицензионного договора положениям Закона о товарных знаках объем передаваемых прав определяется исходя из содержания условий договора.

Содержание лицензионного договора образуют взаимные права и обязанности сторон. Действующие законодательство о товарных знаках, в частности ст. 26 Закона о товарных знаках, не устанавливает обязательных для сторон правил, которые определяли бы их права и обязанности. Вместе с тем очевидно, что лицензиар обязан обеспечить лицензиату правовые и фактические условия, которые позволили бы последнему наиболее эффективным образом осуществить реализацию предоставляемых по договору прав. Что касается обязанностей лицензиата, то помимо действий по реализации предоставленных ему прав в обусловленном соглашением объеме и на оговоренной территории он обязан поддерживать качество своих товаров на уровне, который был бы не ниже качества товаров лицензиара. Соответственно, лицензиар наделяется правом осуществления контроля за данным параметром продукции лицензиата. При этом условие о качестве товаров лицензиата будет являться существенным условием лицензионного договора, и его наличие в тексте лицензионного соглашения подлежит проверке в процессе регистрации договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Следует подчеркнуть, что традиционные положения о качестве продаваемых товаров и оказываемых услуг, применяемые в практике гражданского оборота, сегодня претерпевают радикальные изменения в связи с пересмотром действовавших в России систем стандартизации и сертификации и принятием Федерального закона от 01.01.01 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании"*(287). Указанное обстоятельство должно учитываться при регламентации договорных отношений между лицензиаром и лицензиатом.

Как правило, стороны по лицензионному договору оговаривают следующие права лицензиата:

- право на обозначение товаров или услуг, производимых лицензиатом, по определенному соглашением перечню с указанием "товарный знак по лицензии";

- право применять товарный знак лицензиара совместно со своим товарным знаком (если таковой зарегистрирован на имя лицензиата);

- право применять товарный знак лицензиара не только на товарах, маркируемых этим знаком, но и на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на оговоренной территории; на сопроводительной и деловой документации, а также в рекламе.

К кругу обязанностей лицензиата обычно относятся следующие:

- информирование лицензиара в случае выявления лицензиатом противоправного использования товарного знака лицензиара третьими лицами;

- информирование лицензиара о случаях предъявления претензий или исков со стороны третьих лиц в связи с использованием товарного знака по лицензионному договору;

- информирование лицензиара о предстоящем отказе от дальнейшего использования товарного знака;

- выплата лицензионного вознаграждения в оговоренном виде;

- предоставление лицензиару соответствующих расчетов, являющихся основой для исчисления размера лицензионного вознаграждения.

Ответственность по лицензионному договору

Лицензионный договор о передаче права на использование товарного знака предполагает взаимную ответственность сторон за его неисполнение или ненадлежащее исполнение. В соответствии с заключенным соглашением ответственность сторон за нарушение его условий может предусматривать возмещение убытков потерпевшей стороне, а также применение штрафных санкций к нарушителю. Поскольку специальная регламентация лицензионных отношений на законодательном уровне весьма скупа, формулировка оснований и параметров ответственности является прерогативой сторон. При этом следует иметь в виду, что лицензиар и лицензиат при выработке условий ответственности по договору должны ориентироваться не на правила об ответственности за незаконное бездоговорное использование товарного знака, сформулированные в ст. 46 Закона о товарных знаках, а на правила, предусмотренные гл. 25 ГК РФ.

Как правило, стороны по договору несут ответственность за нарушение взаимных обязательств и несоблюдение договорных гарантий.

Санкции в форме возмещения реального ущерба и упущенной выгоды могут применяться к лицензиару за нарушение им прав третьих лиц предоставлением права на использование товарного знака лицензиату.

К лицензиату требования о возмещении убытков в форме как реального ущерба, так и упущенной выгоды могут предъявляться в случае несоблюдения им условия о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара.

§ 3. Договор коммерческой концессии

Общие положения

Сбыт товаров, выполнение работ и оказание услуг в условиях жесткой конкурентной борьбы предполагает разработку хорошо спланированной стратегии выхода на тот или иной сегмент рынка. Одним из элементов указанной стратегии является использование наиболее эффективных договорных механизмов осуществления коммерческих операций по реализации производимой продукции. К числу таких механизмов следует отнести те из них, которые помогают созданию гарантированного и отлаженного способа реализации производимой продукции путем формирования устойчивой сбытовой сети, способствуют установлению прочных хозяйственных связей сторон на определенный период времени и, в конечном счете, облегчают осуществление предпринимательской деятельности.

В практике мировой и зарубежной торговли хорошо известны договорные механизмы, которые опосредуют схемы выхода на рынок с использованием принципов юридической и хозяйственной монополии в осуществлении деятельности по договорной территории с предоставлением исключительного права на проведение определенных коммерческих операций.

В литературе отмечается, что подобные формы предпринимательской деятельности встречались в Англии уже в начале XIX в. В то время многие владельцы мелких пивных, испытывавшие денежные затруднения, стали обращаться за финансовой поддержкой к владельцам пивоваренных заводов, обязуясь приобретать пиво только у определенных поставщиков. В середине XIX в. аналогичные процессы, но уже в иной сфере деятельности, начали происходить в США.

Фирмы Mc Cormic Co и Singer Co, занимавшиеся производством сельскохозяйственной техники и швейных машинок соответственно, имели сеть сбытовых агентов, в задачу которых, помимо продажи продукции компаний, входило обучение пользователей приемам работы на новом оборудовании. Основы действующей в настоящее время системы договорных механизмов сбыта товаров, работ и услуг заложили американские автомобилестроительные фирмы в начале XIX в. Они обеспечивали обучение независимых агентов по сбыту, ремонту и обслуживанию своих изделий, которые, в свою очередь, получали вознаграждение за увеличение объемов продаж и рост доходов от обслуживания ранее проданных автомобилей.

Среди предшественников новой формы предпринимательства называют также фирмы, владеющие определенными секретными рецептурами, и кооперативы в области розничной торговли.

Наиболее широкое распространение новые системы сбыта получили в 80-х гг. ХХ в., поскольку наблюдался быстрый рост числа мелких собственников, желающих заключить контракты с крупными фирмами-поставщиками.

Договорные формы сбыта, получившие известность во всем мире, нашли свое применение и в России. Пионерами освоения отечественного рынка являются такие известные компании, как "Макдоналдс", "Пицца-Хат", "Баскин Роббинс" и некоторые другие. Именно они приложили немало усилий для насыщения российского рынка товарами и услугами зарубежного происхождения.

Первой российской фирмой, воспользовавшейся подобной формой предпринимательства, стала фирма "Дока" из г. Тольятти, которая специализировалась на производстве мини-пекарен и оборудования для изготовления хрустящего картофеля.

Очевидно, что право на существование имеют самые разнообразные формы отношений по сбыту товаров, работ и услуг, в которых используется широкий спектр юридических приемов и механизмов, способствующих развитию взаимовыгодных предпринимательских связей.

Наиболее широко данные приемы и механизмы реализуются в конструкциях договоров об исключительном сбыте, лицензионных соглашениях и договорах о франшизе.

Давая краткую характеристику некоторым из них, следует подчеркнуть, что все они являются соглашениями, включающими условия по регламентации отношений, связанных как с основным предметом сделки, так и с множеством дополнительных условий, касающихся предоставления технических, коммерческих, инжиниринговых и тому подобных услуг.

Договор об исключительном сбыте, иначе именуемый договором о предоставлении исключительных прав продажи (exclusive dealing agreement) или договором на исключительное размещение товаров (distribution agreement), представляет собой соглашение, по которому продавец - промышленная или торговая фирма предоставляет покупателю - оптовой фирме единоличные права на торговлю товарами определенного вида на установленной территории, а покупатель избирает продавца своим единственным субъектом поставки этих товаров. При этом покупатель обязуется прилагать всевозможные усилия для продвижения товаров продавца на рынок, как правило, среди розничных торговцев или индивидуальных потребителей. Все коммерческие риски продвижения товара возлагаются на покупателя, который в данном случае довольствуется прибылью, определяемой как разница между продажной и покупной ценами товара. Продавца обычно не интересует ход реализации товара, поскольку покупатель не находится в положении агента. Однако продавец не может игнорировать такие аспекты продвижения товара, как спрос на него, рыночную конъюнктуру, вопросы рекламы, а в ряде случаев и вопросы правовой охраны объектов интеллектуальной собственности продавца. Последние, как правило, в рамках конструкции исключительного сбыта не представляются покупателю для целей использования в предпринимательской деятельности. Продавец может прямо включить в условия договора пункт, запрещающий покупателю производить, копировать или имитировать товар, изготовленный с использованием запатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца. Специалисты определяют подобный тип договора как договор о коммерческой концессии (contract de concession commercial)*(288).

Франчайзинговое соглашение (contract of franchising) представляет собой разновидность лицензионного соглашения, по которому лицензиат франшизы функционирует под фирменным наименованием лицензиара, выплачивая последнему определенное вознаграждение.

Принято различать три типа франшизы, а именно:

- сбытовые франшизы;

- франшизы на обслуживание;

- промышленные франшизы*(289).

Сбытовой франчайзинг заключается в том, что изготовитель - лицензиар франшизы передает право продажи товара на строго определенной территории. В свою очередь приобретатель права обязуется закупать данные изделия исключительно у изготовителя-лицензиара.

Франчайзинг на обслуживание заключается в предоставлении лицензиату некоторого пакета услуг, в частности секретов и методов сервисного обслуживания, методов сбыта, знаков обслуживания и т. п.

Промышленный франчайзинг заключается в предоставлении лицензиату права на производство товаров, которое осуществляется на основе технических решений, охраняемых патентами, а затем реализуемых с использованием товарного знака лицензиара.

Перечисленные выше типы франшизы часто сочетаются с признаками договора об исключительном сбыте. При этом могут наблюдаться самые различные модификации соглашений, но с условием сохранения одного из ключевых элементов франчайзинга, а именно права лицензиара на контроль деятельности лицензиата франшизы в целях обеспечения надлежащей поддержки качества и стандартов товара (работ, услуг), продаваемого под обозначением лицензиара.

В экономической литературе называют две формы коммерческой концессии: дилерство и концессия бизнес-формата*(290).

В рамках дилерства и в зависимости от сферы деятельности лиц, участвующих во франчайзинге, выделяют следующие семь типов систем:

- производство - производство;

- производство - оптовая торговля;

- производство - розничная торговля;

- оптовая торговля - оптовая торговля;

- оптовая торговля - розничная торговля;

- розничная торговля - розничная торговля;

- предприятие обслуживания - предприятие обслуживания*(291).

В рамках концессии бизнес-формата и в зависимости от размера первоначальных затрат выделяют три вида франшизы:

- рабочую;

- коммерческую;

- инвестиционную*(292).

В целом, франчайзинг можно, а исходя из современной практики коммерческого оборота и нужно рассматривать как договорный институт, имеющий элементы лицензионного соглашения и соглашения об исключительном сбыте. Этот смешанный по своей юридической природе договор позволяет сформировать систему предпринимательства в сфере производства и реализации товаров, работ и услуг.

Институт франчайзинга имеет достаточно широкое применение в ряде зарубежных стран, например в США, но в российском национальном законодательстве он нормативно не регламентирован.

Наиболее близким к соглашениям о франшизе является новый для российского гражданского правопорядка и оборота договор коммерческой концессии.

Понятие договора коммерческой концессии

Традиционно понятие "концессия" (от лат. соncession - разрешение) в юридическом обиходе употреблялось в смысле договора, заключенного государством с частным предпринимателем, как правило, иностранной фирмой, на осуществление определенной деятельности, связанной с недропользованием или эксплуатацией промышленных предприятий. Сегодня ему придан совершенно иной смысл.

В соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т. д.

Как следует из приведенного определения, договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным и консенсуальным. Он может быть срочным или бессрочным.

Поскольку указанный договор регламентирован нормами действующего законодательства в качестве самостоятельного, его не следует относить к разновидности смешанных договоров.

Данное обстоятельство имеет известные юридические и практические последствия, к числу которых необходимо, прежде всего, отнести исключение применения каких-либо иных норм, установленных для регламентации других договорных обязательств при отсутствии среди норм, содержащихся в гл. 54 ГК РФ, специальных правил, регулирующих отношения, вытекающие из договора коммерческой концессии. Несмотря на то что действующее законодательство выделяет договор коммерческой концессии в качестве самостоятельного договора, нельзя не отметить известное, хотя и отдаленное родство указанного договора с рядом других гражданско-правовых договоров, таких, например, как договоры поручения, комиссии, агентские и лицензионные договоры, договоры простого товарищества.

Всех их сближает возможность опосредования сходных общественных отношений по сбыту продукции, оказанию посреднических услуг, которое зиждется на принципах сотрудничества сторон, стремящихся к достижению общей цели. Однако юридическое содержание договорных отношений в названных видах соглашений различно. В чем проявляется это различие?

Во-первых, в предмете договора. Ядром предмета договора коммерческой концессии являются исключительные права имущественного характера (комплекс исключительных прав), в то время как предметом договора простого товарищества является соединение вкладов товарищей и их совместные действия для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), предметом агентирования - юридические и иные действия (п. 1 ст. 1005 ГК РФ), предметом комиссии - совершение одной или нескольких сделок (п. 1 ст. 990 ГК РФ), предметом поручения - определенные юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

Во-вторых, в имущественно-правовых последствиях исполнения договора. Пользователь, осуществляя без поручения самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием комплекса предоставленных правообладателем исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и несет обязанности по этим сделкам. В договоре поручения права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Поскольку по договору комиссии сделки совершаются комиссионером от своего имени по поручению и за счет комитента, имущественные последствия таких сделок для последнего очевидны. Похоже строятся отношения между агентом и принципалом в агентском договоре.