Категория «правовая система» в юридической литературе трактуется разноречиво: и как система правовых норм; и как взаимосвязь правовых норм и правоотношений; и как совокупность и взаимодействие юридических норм, принципов, институтов, правовых учреждений, правовых взглядов, идей, представлений, правотворчества, форм и способов реализации права, правового мышления; и как правовая форма выражения общественных отношений, выступающая в виде взглядов, отношений, учреждений, институтов, режимов, процессов, статусов[187]. Она определяется и как «совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны»[188], и как «целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения своих целей»[189].
Определение правовой системы, приближающееся к истине, должно основываться прежде всего на сути любой системы вообще, специфике социальной системы и особенностях системы правовой, исходя из реально сложившегося явления, именуемого правом, не только на уровне конкретной национальной правовой системы, но и существующих основных правовых систем мира (правовых семей); а также на уровне международного права как суперсистемы.
Правовая система поистине уникальна. Ее важнейшая особенность состоит в том, что это – социальная сверхсистема, система всех других регулируемых ею систем, аккумулирующая в себе ее характерные свойства в юридической форме и в то же время формирующая в процессе становления права как социального явления свое собственное содержание, свои характерные черты, свою структуру, свои составные части.
Как система, право образуется под воздействием объективных и субъективных правообразующих и правотворческих факторов, прежде всего правосознания и законодательства, а также его реализации. Основными составными элементами правовой системы и являются: устойчивое общественное правосознание, правовое законодательство, правоотношения. Важным звеном ее является также процедура правотворчества и правореализации. Как и всякая система, система правовая – это взаимодействие ее структур. А поскольку эта система по природе своей целенаправленно регулятивная, постольку ее компоненты являются не просто элементами, а факторами особой активности. Ее специфика и в том, что она по своей объективной необходимости превосходит все другие регулятивные социальные системы.
Исторически у каждого народа право складывается само собой как устоявшийся порядок отношений между людьми, непосредственно обусловленный осознанной необходимостью соблюдать всеобщие правила (обычаи) в процессе совместного участия в производстве, обмене, распределении и потреблении. Эти правила выработались, в конечном счете, под воздействием объективных потребностей жизни, практической деятельностью организованных в общество людей. Так возникло, в частности, право древнеиндийское, древнегреческое, древнеримское, древнегерманское, древнерусское и другие правовые системы. Об этом свидетельствуют законы Ману, Законы XII таблиц, Салическая правда, Русская правда – акты, закрепившие в основном обычаи. В праве изначально закладывалось то, что приемлемо для всех членов общества, – общесоциальная справедливость. И лишь усиление государственного правотворчества, позиций интересов властвующих нередко уводило законодательство и судебную практику от права, его природы, его сущности.
В русле общих потребностей у различных народов, идущих по пути прогресса, осуществлена, в частности, рецепция римского права. Неизбежно происходит заимствование одной национальной правовой системой всего лучшего, приемлемого у другой системы. Так возникли правовые семьи или, как их именуют еще, основные правовые системы мира (романо-германская, англосаксонская, мусульманская и другие).
Общечеловеческие ценности воплотились и в сформировавшейся системе международного права. Оно также возникло из жизненных потребностей общения между народами, прежде всего в сфере экономической, особенно торговой, на основе обычаев в обмене своей продукцией. Именно поэтому выдающиеся древнеримские юристы нарекли его правом народов (jus gentium) – совокупностью таких правил, которые установлены естественным разумом у всех народов.
Таким образом, реально сформировались три уровня правовой системы: национальные правовые системы, основные правовые системы мира и международная правовая система. Все они имеют свои особенности и в то же время системную общность.
Общим для всех уровней правовой системы являются системообразующие факторы. К их числу относится: научное, профессиональное и общественное правосознание; деятельность субъектов правотворчества, особенно государства, его правоустановительных органов; потенциальная возможность правотворческих процедур; обострение противоречий, требующих правового упорядочения во всех жизненно важных сферах; механизм действия объективных законов регулируемых общественных отношений; конкретно-исторические условия, в которых они функционируют. Всем правовым системам присущи следующие функционирующие элементы: устойчивое правосознание, правовые нормы, формы их выражения (источники права), формы их реализации (соблюдение, использование, исполнение, применение), правовые процедуры правотворчества, правоустановления и правореализации, правопорядок.
Правовая система в широком ее понимании – это закономерно связанная целостность устойчивого правосознания, всех правовых норм, форм их выражения (источников) и их реализации, а также правотворческих, правоустановительных и правореализующих процедур, обеспечивающих регулирование общественных отношений по пути прогрессивного их развития.
Правовая система в узком смысле представляет собой закономерно связанную целостность всех правовых норм, форм их выражения (источников), институтов и отраслей, предназначенных для упорядочения общественных отношений с целью обеспечения социального прогресса.
§ 2. Национальная правовая система
В настоящее время в мире насчитывается около двухсот национальных правовых систем. Правовая система каждого народа, имеющего свою государственность, складывается исторически, в соответствии с механизмом действия объективных законов общества, особенностей условий их функционирования, других объективных и субъективных обстоятельств. Конкретная правовая система, система права того или иного государства формируется под воздействием многих факторов, но особое влияние на этот процесс оказывают традиции народа, экономический строй, политическая система, нравственные устои, идеология, религия, юридическая наука, культура, особенно правовая. При этом в различных странах набор факторов и степень воздействия каждого из них на формирующуюся правовую систему неодинаковы. Например, древнеримская система права сложилась и достигла высочайшего уровня развития прежде всего благодаря высокому уровню правовой науки и возможностям латинского языка, его богатой и точной терминологии, а систему права современного Египта обусловила в основном исламская религия, ее постулаты.
Существенными правообразующими факторами правовой системы белорусского народа были традиционные, геополитические, культурные, научно-теоретические, сугубо политические, идеологические, юридические.
С возникновение первых княжеств на территории Беларуси, начиная с IX в., право формируется из местных обычаев, как это начиналось и у других народов мира. Обычное право было возобладающим на территории Беларуси до середины XV в., и лишь во второй его половине возобладает писанное право. Пребывание белорусского народа в Великом княжестве Литовском с XIII по XVIII в. сопряжено с действием его знаменитых статутов 1529 г., 1566 г. и особенно 1588 г., положившего начало формированию отраслей права (государственного, семейного, уголовного), который не потерял своего значения и при включении Беларуси в состав Российской империи в конце XVIII в. Статут действовал на территории Беларуси в Минской, Гродненской и Виленской губерниях до 1840 г.
С прекращением действия Статута 1588 г. в Витебской и Могилевской областях с 1831 г., а в 1840 г. – повсеместно, в Беларуси стала функционировать правовая система Российской империи.
Установление в России Октябрьской революцией 1917 г. советской власти, провозгласившей отмену дореволюционной правовой системы, юридическое положение Беларуси в составе Союза ССР на правах союзной республики как субъекта федерации, а фактически унитарного государства, предопределили утверждение единой советской правовой системы на всей территории Советского Союза. Законодательная деятельность Белорусской ССР сводилась к воспроизведению правовых институтов и норм, содержащихся в Основах Союза ССР и союзных республик с незначительной их конкретизацией применительно к условиям Беларуси.
При своеобразии советской правовой системы, отрицавшей институт частной собственности и деление права на частное и публичное, по юридической природе своей она примыкала к европейской континентальной (романо-германской) правовой системе.
С провозглашением в 1990 г. суверенитета Беларуси, принятием в 1994 г. Конституции и ее новой редакции в 1996 г. правовая система еще больше сблизилась с континентальной правовой системой и является одной из ее разновидностей.
Основными элементами национальной правовой системы Республики Беларусь являются отрасли права и отрасли законодательства, их институты и нормы.
Отрасль права – это совокупность обособленных юридических норм, регулирующих определенный род общественных отношений.
Определяющим критерием деления права на его отрасли является предмет правового регулирования. Предмет правового регулирования – это общественные отношения определенного рода, например, отношения между людьми в процессе труда (прием на работу, перевод с одной работы на другую, оплата труда, предоставление отпуска, увольнение с работы). Их упорядочение правом путем соответствующих норм и приводит к образованию отрасли трудового права. Однако в связи с тем, что все разнородные общественные отношения взаимосвязаны и зачастую переплетаются между собой, возникают трудности в их четком разграничении, в отнесении той или иной нормы к соответствующей отрасли права. В таких случаях прибегают к дополнительному критерию – методу правового регулирования, т. е. способу, приему упорядочения отношений. Правовыми нормами регулируются не только различные общественные отношения, но и различным образом. От того, что регулируется (предмет регулирования), как правило, зависит и метод его регулирования. Иначе говоря, то, что регулируется, в какой-то мере предопределяет и то, как регулируется то или иное отношение. Разграничение в методах правового регулирования наиболее отчетливо проявляется в гражданском и административном праве. Метод помогает в разграничении отраслей там, где одни и те же отношения (в частности, имущественные) регулируются разными методами. При затруднении разграничения предметов регулирования отраслей гражданского и административного права исходят из того, что диспозитивный способ, позволяющий решать конкретные дела на основе усмотрения сторон, их обоюдного волеизъявления, равноправия, предполагает отнесение такого рода отношений к отрасли гражданского права, а отношения, в которых одна сторона категорически предписывает, властью обязывает другую вести себя определенным образом – к отрасли административного права. В силу этого некоторые имущественные отношения и относят не к гражданскому, а к административному праву.
Национальная система права Республики Беларусь состоит из отраслей конституционного (государственного), гражданского, семейного, трудового, административного, финансового, земельного, уголовного, уголовно-исполнительного, уголовно-процессуального, гражданского процессуального права.
Конституционное (государственное) право – это совокупность норм, упорядочивающих наиболее важные отношения в обществе, закрепляющих принципы его правовой системы, юридически определяющей устои общества, его социальных систем, особенно политической, государственной, принципы ее формирования и функционирования, положение личности в государстве и в обществе.
Гражданское право регулирует, основанные на равенстве участников, имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, а также иные, предусмотренные законом, личные неимущественные отношения.
Семейное право упорядочивает личные и связанные с ними имущественные отношения, возникающие на основе брака, кровного родства, усыновления, опеки и попечительства.
Трудовое право являет собой отрасль, регулирующую отношения, складывающиеся по поводу личного применения труда, его организации, условий и оплаты (приема на работу, перевода с одной работы на другую, условий трудовой деятельности и ее оплаты, увольнения с работы).
Административное право – это система норм, регулирующих отношения, складывающиеся в процессе осуществления публичной исполнительной и распорядительной деятельности полномочных органов. Нормы административного права определяют структуру, компетенцию, формы и методы управленческой деятельности. Специфика этих отношений в том, что они являются отношениями властвования, безусловного подчинения одних другим. Французские административисты определяют его как общее право публичной власти, администрации; американские – как право, которое регулирует полномочия и порядок деятельности административных учреждений, а также контроль судов над администрацией.
Финансовое право – это система норм, регулирующих отношения в сфере финансовой деятельности, связанной с аккумуляцией и распределением денежных средств в государстве и осуществлением финансового контроля.
Земельное право регулирует отношения, складывающиеся на базе использования земли.
Уголовное право определяет, какие общественно опасные деяния являются преступлениями и какое наказание предусматривается за их совершение.
Уголовно-исполнительное право регламентирует порядок реализации уголовно-правовых норм в русле обеспечения их эффективности.
Уголовно-процессуальное право – система норм, регламентирующих порядок деятельности правоохранительных органов (суда, прокуратуры, следственных и дознавательных учреждений) по расследованию и рассмотрению уголовных дел.
Гражданское процессуальное право регулирует порядок рассмотрения судами гражданских дел и исполнения судебных решений.
Каждая отрасль права состоит из институтов права.
Институт права – это обособленная часть отрасли права, представляющая собой совокупность норм, регулирующих определенный вид общественных отношений.
Примером института права является институт гражданства в отрасли конституционного права, институт наследования в отрасли гражданского права, институт необходимой обороны в отрасли уголовного права.
Исходным элементом в системе права, его клеточкой, его кирпичиком является норма права.
Нормотворчество в процессе регулирования отношений между людьми происходит в силу жизненных потребностей не только в русле упорядочения однородных отношений, отношений в чистом виде (гражданско-правовых, административно-правовых и т. д.), но зачастую законодателю приходится одновременно регламентировать их взаимосвязанно, в связке, комплексно. Это ведет к появлению отраслей законодательства.
Отрасль законодательства – это совокупность норм, регулирующих комплекс взаимосвязанных разнородных общественных отношений, объединенных определенной сферой.
К отраслям законодательства относятся экономическое (хозяйственное), экологическое (природоресурсное), жилищное, банковское, инвестиционное, торговое, таможенное, морское, воздушное, космическое, компьютерное и другие. В юридической литературе и законодательной практике отрасли законодательства нередко именуются отраслями права, или же комплексными отраслями права. Соответственно употребляется и понятие «комплексный институт права». Однако такая терминология не точна. Комплексным институтом может быть лишь институт законодательства, а не права. Точно так же не следует именовать отрасль законодательства комплексной отраслью права или же отраслью права.
Отрасли права и отрасли законодательства группируют по определенным критериям.
По материальному и процессуальному критерию система права подразделяется на отрасли материального и процессуального права. Процессуальные отрасли – гражданское процессуальное право и уголовно-процессуальное. Остальные отрасли права (конституционное, гражданское и др.) являются материальными.
При классификации отраслей права по интересам (всего общества и частным) система права делится на публичное (конституционное, административное, финансовое, бюджетное, налоговое, уголовное, уголовно-исполнительное, процессуальное) и частное (гражданское, семейное, трудовое). Некоторые авторы считают, что здесь критерием является метод правового регулирования (Л. Б. Тиунова).
§ 3. Основные правовые системы мира
(правовые семьи)
При наличии у каждой правовой системы своих особенностей наблюдается определенная их общность, обусловленная как самими общеправовыми принципами, так и схожими конкретно-историческими условиями, в которых правовые системы формируются. Общность условий, в которых находятся несколько государств и одинаковая сила воздействия системообразующих факторов, а также влияние уже существующих правовых систем, их заимствование, создают предпосылки для образования правовых систем на более высоком уровне их обобщения. В результате образуются так называемые правовые семьи, или основные правовые системы мира, как именует их французский правовед Р. Давид.
Одни авторы, отправляясь от общности генезиса права, его источников, структуры, принципов, терминологии, вычленяют пять основных правовых систем (англосаксонскую, романо-германскую, религиозно-правовую, социалистическую, систему обычного права); другие, руководствуясь своими критериями, различают четыре (англосаксонскую, романо-германскую, мусульманскую, социалистическую), третьи – всего три (романо-германскую, англосаксонскую, мусульманскую), а социалистическую рассматривают как разновидность романо-германской правовой системы. При наиболее общей классификации достаточно остановиться на трех наиболее характерных современных системах права: романо-германской, или континентально-европейской, романской; англосаксонской, или англо-американской; мусульманской, или исламской.
Романо-германская правовая система, к которой относятся национальные правовые системы континентальной Европы, в том числе Республики Беларусь, а также Турции, Латинской Америки, некоторых государств Африки, возникла в результате доктринальной, а затем и нормативной рецепции в XII–XIII вв. римского права, которое воспринималось в континентальной Европе в условиях становления капиталистических рыночных отношений как писанный разум. Определяющим юридическим системообразующим фактором континентальной правовой системы явился знаменитый Кодекс Юстиниана.
Романской правовой системе присущи следующие особенности:
· основным источником права является нормативно-правовой акт;
· нормативные правовые акты характеризуются иерархической зависимостью;
· в основе иерархии нормативно-правовых актов находится закон – акт, обладающий высшей юридической силой, которому не должны противоречить другие подзаконные акты (декреты, указы, регламенты, циркуляры, инструкции, приказы, решения и пр.);
· в системе законов также существует иерархия, основанная на основном законе, – конституции, которой должны соответствовать текущие (обыкновенные) законы;
· все нормы подразделяются на отрасли права и отрасли законодательства;
· правовые нормы официально систематизируются в своды законов, кодексы и иные укрупненные акты отраслей права и отраслей законодательства;
· правовая система подразделяется по интересу и методу регулирования на право публичное и частное.
Кроме нормативных правовых актов в континентальной правовой системе действуют и иные источники права. Однако они не имеют существенного значения. В частности, в Италии юридический морской обычай превалирует в навигации по сравнению с гражданским кодексом. Обычаи по разгрузке судов в различных портах действуют и в некоторых других континентальных странах. В ФРГ предоставлено право Верховному суду создавать судебный прецедент. Более значимую нормотворческую роль судебные акты играют в скандинавских странах (Швеции, Дании, Норвегии). Судебная практика, по сути дела, всегда учитывается в юрисдикционной деятельности даже в тех государствах, где она официально не признается источником права. Юридическая наука официально также не считается источником права, однако ее влияние постоянно оказывается посредством издания научных и научно-практических комментариев кодексов и иных нормативно-правовых актов, своеобразно восполняющих пробелы в законодательстве.
Англосаксонская система права начала зарождаться в Англии в XI в. с созданием централизованной судебной системы, с выездом коронных судов на места. Их решениями, принимавшимися с участием присяжных (местных жителей, не знавших королевских актов и отстаивавших свои обычаи при рассмотрении дел), фактически закреплялись местные обычаи. Так формировалось общее право Англии как следствие распространения права, общего для сословия феодалов, на всех подданных вне зависимости от сословной принадлежности на основе судебных исков, исходя из постулата: «Право там, где есть защита» (имеется в виду судебная, а значит, государственная защита). В течение XII–XIV вв. общее право достигло апогея в своем развитии; в конце XIII в. начинается официальное издание собраний судебных прецедентов.
В XV в. формируется право справедливости, исправляющее общее право путем накопления решений, принятых на основе апелляций к монарху, не по прецедентам, а по справедливости, по совести. Совокупность решений апелляционных судов и образовали право справедливости, которое стало дополнять и корректировать общее право. Таким образом, исторически сложились две подсистемы: общего (прецедентного) права и права справедливости.
Наряду с прецедентным правом в англосаксонской правовой системе создается статутное право в результате нормотворческой деятельности английского парламента. Следует подчеркнуть, что в настоящее время английский парламент ежегодно принимает не менее ста законов. Особо важное, можно сказать, революционно-конституционное значение в сближении английской правовой системы с континентальной, романо-германской, имеет принятый в 1998 г. парламентом Великобритании Закон о правах человека, воспроизводящий положения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, юридически закрепляя свободы слова, совести, собраний, права на частную и семейную жизнь, права на справедливый суд и т. д. До этого, как отметил верховный судья лорд Бингэм, нигде в неписанной английской конституции не зафиксирована «свобода слова, хотя все вольны писать или говорить все, что они хотят, если только это не представляет собой клевету»[190]. Специалисты по европейскому праву утверждают, что данный закон предоставляет судьям полномочия вносить коррективы в законопроекты на том основании, что они не соответствуют Европейской конвенции о правах человека. Усиление роли нормативных правовых актов в английском праве представляет собой устойчивую тенденцию. Практикуется и систематизация. В частности, уже кодифицировано законодательство по морскому страхованию. Имеются и консолидированные нормативные акты.
В настоящее время англосаксонская правовая система действует в США и бывших британских колониях, где проживает около одной трети населения земного шара.
Возрастание роли статутного права и систематизации нормативных правовых актов имеет место и в США. Активную нормотворческую деятельность осуществляют Конгресс и другие правотворческие структуры федерации. Принята федеральная конституция и конституция в каждом штате. Во всех штатах действуют уголовные кодексы, в двадцати пяти – уголовно-процессуальные. В США в XX в. на основе их Конституции приняты многие законы, упорядочивающие отношения в экономической и социальной сферах (антимонопольное, антитрестовское законодательство, законы о защите потребителей и другие). Конституция США предоставляет правотворческие полномочия правительству, его департаментам и должностным лицам, а также легислатурам штатов, издающим соответствующие нормативные акты.
Имеет место и определенная иерархия нормативных актов в США как федеральном государстве. Ст. VI Конституции закрепляет приоритет «верховного права страны», т. е. высшую юридическую силу федеральной Конституции, которой должны соответствовать законы, принимаемые Конгрессом, а им, в свою очередь, – административные нормативные акты (президентские директивы, приказы, иные его акты, а также акты других нижестоящих государственных органов). В штатах наблюдается такая же картина: высшей юридической силой обладают конституции, на их основе издаются законы легислатур, а им не должны противоречить акты местных органов (муниципальные хартии, ордонансы и другие местные акты).
И все-таки, система судебных прецедентов играет определяющую роль в приспособлении жесткой Конституции США, трудно поддающейся формальным изменениям (с момента ее принятия в 1787 г. внесено всего 27 поправок), к существенно меняющимся потребностям общества посредством конституционных доктрин, создающих живой основной закон, юридическую базу правотворческого процесса. Точно так же и английская правовая система строится на сложном переплетении судебных прецедентов и статутных актов парламентского типа.
Итак, англосаксонская правовая система характеризуется тем, что она:
· построена на судебном прецеденте – основном источнике права;
· подразделяется на общее право, право справедливости, статутное
право;
· имеет тенденцию к усилению роли статутного права и осуществлению его систематизации.
Мусульманская система права представляет собой систему принципов и норм, основанных на постулатах исламской религии (шариат). Шариат (в переводе с арабского – надлежащий путь) включает в себя две части. Первая часть содержит религиозные принципы веры (ахид), вторая – правовые нормы (фикх). Мусульманское право упорядочивает две области отношений: отношение мусульманина к самому себе (муамалат) и его отношение к Аллаху (ибадат).
Мусульманская правовая система сформировалась на развалинах родоплеменной организации в Арабском халифате в VII–X вв. В настоящее время она действует во многих исламских странах с населением 1,2 миллиарда человек.
Источниками мусульманского права являются: 1) Коран – священное писание, содержащее религиозные догматы, нравственные установки и правовые нормы, которому в ряде современных государств придан статус конституции (Египет, Иран, Пакистан и другие); 2) сунна – вторая основа шариата, дополняющая Коран рассказами о жизни и деятельности пророка Мухаммеда, являющая собой сборник традиций. Это священное предание о постулатах и изречениях Мухаммеда; 3) иджма, восполняющая пробелы в шариате положениями, единодушно одобренными его знатоками, об обязанностях правоверного (мусульманская доктрина наиболее авторитетных правоведов); 4) кияс – суждения (умозаключения) по аналогии, применение к сходным случаям правил Корана, сунны или иджмы.
Правовые нормы Корана – это юридически значимые предания (хадисы) о поступках, высказываниях и даже молчании пророка Мухаммеда. Они являются основополагающими нормами для других источников мусульманского права и всей правоприменительной деятельности. Наиболее характерно это отражено в предании о разговоре пророка со своим соратником Муазом. На вопрос Мухаммеда: «По чему ты будешь судить?» – Муаз ответил: «По писанию Аллаха». «А если не найдешь?» – спросил Мухаммед. Муаз ответил: «По сунне посланника Аллаха». «А если не найдешь?» – снова спросил пророк. «То вынесу решение по своему усмотрению», – сказал Муаз. И Мухаммед воскликнул: «Хвала Аллаху, который наставил посланника Аллаха на путь, угодный его посланнику!» В этой беседе, с одной стороны, подчеркивается иерархичность мусульманских источников, а с другой – поощряется решение судебных дел на основе усмотрения судьи по вопросам, не урегулированным Кораном и сунной, разумеется, в духе священного писания. Судебное решение, вынесенное на основе усмотрения судьи, получило название «иджтихад».
Содержащиеся в Коране в форме решений пророком лишь некоторых конфликтов, оценок им отдельных фактов и ответов на заданные ему вопросы, казуальность возобладающей части норм сунны непосредственно предопределили становление мусульманской правовой системы преимущественно на казуальной основе.
Начиная с VIII в. под воздействием жизненной необходимости конкретизации правового упорядочения общественных отношений бурно развивается иджтихад. В теории права это понятие стало обозначать достижение высшей ступени знания, дающее право самостоятельно решать вопросы, не урегулированные Кораном и сунной. Обладающих таким правом лиц именовали муджтахидами. Среди них установилась иерархия трех ступеней (категорий): высшей, средней и низшей. Муджтахиды высшей категории – это сподвижники Мухаммеда, основатели правовых школ-толков, которые обладали правом оценивать источники мусульманского права. Принадлежащие к средней категории муджтахиды вправе были выносить самостоятельные суждения только на основе источников, признаваемых определенной школой-толком. Муджтахиды низшей категории могли лишь выбирать одно из мнений правоведов первых двух категорий.
Стремительное развитие иджтихада в VIII–X вв. сопровождалось формулированием все новых норм и принципов мусульманского права. Пробелы в праве стали восполняться, главным образом, учеными - правоведами – толкователями священного писания, которыми все больше руководствовались при отправлении правосудия. На протяжении трех столетий мусульманские ученые-юристы в духе исламской религии в основном и сформировали мусульманское позитивное право, ставшее, по сути дела, правом юристов. Так юридическая доктрина фактически стала основным источником мусульманской правовой системы. Можно сказать, шариат из преимущественно религиозной системы превратился в религиозно-правовую. Ее нормативному массиву не присуща формально-юридическая определенность. В ней нет места закону в обычном его понимании как акту законодательного органа, поскольку аксиомой признается установление законов только Аллахом.
Определяющим системообразующим фактором мусульманского права является исламская религия, ее постулаты. Государство не принимало активной роли в формировании правовой системы. Его роль сводилась главным образом к санкционированию норм, сначала вырабатываемых судебной практикой, а затем – только юридической доктриной в связи с тем, что судьям запретили непосредственно ссылаться на Коран и сунну, а также самостоятельно формулировать на их основе новые нормы. Они обязывались руководствоваться при отправлении правосудия только произведениями общепризнанных ученых-юристов. Следовательно, вторым по значимости системообразующим фактором мусульманского права является юридическая доктрина. Мусульманская доктрина не признает судебный прецедент источником права. Судебное решение никогда не становилось обязательной нормой не только для других судей при рассмотрении аналогичных дел, но даже и для судьи, решившего соответствующее дело. Сама же юридическая доктрина не представляет собой единых устоев, а состоит из ряда школ-толков, нередко противоречащих одна другой по многим юридически значимым положениям.
Специфика мусульманского права и в том, что оно носит преимущественно частный характер. Даже в его уголовном праве содержится лишь около десятка наиболее опасных деяний, за совершение которых Кораном предусматривается определенная мера наказания. По большинству же правонарушений судья может выбирать санкцию по своему усмотрению. Обращение в суд – личное дело потерпевшего, который всегда может простить правонарушителя. Раскаяние обвиняемого может служить основанием освобождения его от наказания.
Итак, характерные особенности мусульманской системы права сводятся к тому, что она:
· теократична, исходит из того, что законы даны Аллахом через пророка Мухаммеда;
· представляет собой единство религиозных принципов и юридических норм;
· провозглашает исламские принципы, установленные Аллахом, вечными и неизменными;
· обеспечивает свою стабильность исламскими религиозными устоями, а гибкость – юридической доктриной, выступающей в форме различных школ-толков Корана и сунны;
· предоставляет широкое поле для судебного усмотрения на базе разноречивых школ-толков;
· регулирует поведение людей в основном принципами;
· упорядочивает отношения преимущественно в личностно-психологическом ракурсе, опосредованном религиозным отношением мусульманина к себе и его отношением к Аллаху;
· носит преимущественно частно-правовой характер и выражается в немногочисленных отраслях права, в основном в семейном, уголовном, судебном.
§ 4. Система международного права
В советской юридической литературе теоретические проблемы международного права исследовались и преподавались в отрыве от национальных правовых систем при искусственном их противопоставлении в связи с тем, что сущность права вообще преподносилась как возведенная в закон воля господствующего класса в духе марксистской идеологии, а ее никак нельзя было обнаружить в международном праве. Поэтому международное право оказывалось за бортом права в целом и интерпретировалось как отрасль особого рода в русле лишь международного публичного права, а международное частное право было сослано большинством советских авторов в национальные правовые системы. Освобождение общей теории права от классовой идеологии дает возможность рассматривать международное право в системе права вообще, как того и требует системный метод исследования.
Международное право как система зарождается в догосударственный период в условиях первобытного строя. Непосредственным системообразующим фактором, обусловившим появление международных правовых норм, была потребность самосохранения племен на основе мирного сосуществования и взаимной выгоды. Сношения такого рода были возможны только на основе неуклонного соблюдения единых взаимоприемлемых правил. Иных правил, кроме обычаев, в те времена не существовало. Обычай тогда означал то, что сейчас выражается понятием «справедливость», «необходимость», «интерес», «разум», «добродетель», «обязанность», «правило». Именно обычаи, приемлемые для общающихся между собой племен, явились источником возникающего международного права, его системным элементом. Изначальные внешние сношения установились между народами и, конечно же, не случайно древнеримские юристы нарекли его правом народов, и не случайно теперь рассматриваемая правовая система именуется не межгосударственным, а международным правом.
Системообразующими факторами международно-правовых обычаев в конечном счете были объективно обусловленные потребности первобытных людей, сопряженные с совместным использованием сил и веществ природы, разделением общественного труда, взаимовыгодным обменом создаваемой продукции, удовлетворением других интересов в духе существовавших представлений о том, как должно быть.
С разложением устоев первобытнообщинного строя у различных народов появляется еще один системообразующий фактор – государство как организация универсальная для всего населения, по своему характеру политическая, призванная управлять им по пути прогресса, выражая и защищая его интересы. С этого момента отношения между народами становятся преимущественно межгосударственными. Отношения между государствами обусловили их публично-политическую природу. Однако это не означает, что они обрели только публичный характер, утратив изначальный частный, основанный на объективной потребности обмена, торговли, удовлетворения других интересов с целью использования достижений разделения труда и его эффективности в создании материальных и прочих благ человечества. Скорее наоборот. Возможности народов, создавших свои государства, позволили осуществлять международные отношения глобальнее, организованнее, эффективнее, надежнее, реализуя интересы как сугубо политические (в русле сформировавшейся отрасли международного публичного права, например, по надежному обеспечению мира между народами), так и преимущественно экономические (в пределах отрасли международного частного права), удовлетворяя частные интересы субъектов хозяйствования, зиждущиеся в основном на взаимоприемлемых устоях цивильной отрасли национальных правовых систем.
Нормы системы международного права облекаются в многообразные формы их выражения. Являясь по своему содержанию добровольным волеизъявлением, соглашением, нормы международного права выражаются в форме договоров, пактов, конвенций, регламентов, резолюций, хартий, уставов и других источников права. При этом международно-правовой обычай остается одним из устойчивых, основных источников права, особенно в посольском праве, покоящемся на многовековой практике. И все-таки нормативный межгосударственный договор (двусторонний или многосторонний) становится возобладающим источником.
Наряду с политическим системообразующим фактором (государством) все большее значение для развития международно-правовой системы приобретает наука международного права, которая своими обобщениями практики сношений между народами, выводами и положениями непосредственно влияет на формирование научного, наиболее авторитетного правосознания – одного из элементов системы международного права. И хотя наука международного права официально не признается источником права, тем не менее, она оказывает существенное воздействие на выработку его принципов, а в ряде случаев – и отдельных норм для упорядочения еще не урегулированных международным правом отношений, но нуждающихся в юридическом разрешении особенно при возникновении некоторых спорных вопросов во взаимоотношениях между государствами. Исследованиями наиболее авторитетных теоретиков международного права обычно руководствуются при подготовке особо важных международно-правовых документов. В числе международно-правовых системообразующих факторов немалую роль играют и национальные правовые системы, закрепленные в них общеправовые принципы, их гуманистические, демократические устои и соответствующие нормы, о чем убедительно свидетельствует их перемещение в международно-правовые акты (например, принципов, содержащихся в знаменитой французской Декларации прав человека и гражданина, Конституции США и других актах национальных систем права).
Существующая система международного права свидетельствует о том, что ее основными источниками, а значит и элементами, являются: 1) международно-правовые обычаи; 2) международные нормативные договоры; 3) нормативные акты международных организаций; 4) общеправовые принципы; 5) наука международного права; 6) выработанная опытом международных отношений практика правоустановительных процедур и учреждаемых международных структур.
В общих чертах международно-правовую систему характеризуют как особую правовую систему, состоящую из принципов и норм, регулирующих отношения между его субъектами. «Система международного права – это объективно существующая целостность внутренне взаимосвязанных элементов: общепризнанных принципов, норм международного права (договорных и обычно-правовых), решений международных организаций, рекомендательных резолюций международных организаций, решений международных судебных органов, а также институтов международного права, института правопреемства в отношении договоров, института международной ответственности и другие)»[191]. Конкретнее ее определяют те исследователи, которые привязывают международное право к специфике предмета его регулирования. В частности, Д. И. Фельдман полагает, что международное право представляет собой «совокупность согласованных юридических норм, регулирующих более или менее автономно-международные отношения определенного вида, совокупность, характеризуемую соответствующим предметом правового регулирования, качественным своеобразием, существование которой вызывается интересами международного общения»[192]. Однако при такой отраслевой интерпретации международного права оставляются в стороне многие его элементы как системы, а значит и специфические признаки.
Международно-правовая система – это закономерная целостность взаимопризнанных процедур установления и функционирования взаимоприемлемых международных структур, принципов и норм, вытекающих из практики международных отношений, общеправовых устоев и выводов науки международного права, выражающихся в международных нормативных договорах и иных источниках (формах) права, предназначенных для урегулирования международного общения с целью обеспечения социального прогресса.
Для системы международного права характерны следующие особенности:
· определяющим системообразующим фактором ее являются принципы международного права;
· она формируется на основе согласованного волеизъявления (консенсуса) субъектов международно-правовых отношений;
· процедура установления правовых норм, форма их выражения (источники) и их реализация зиждется на международных обычаях и общеправовых принципах;
· по юридическому содержанию большинство источников международного права представляют собой нормативный двусторонний или многосторонний договор;
· субъектами международного права выступают государства и их органы, государственно-подобные организации, компании, фирмы и др.;
· реализация международного права гарантируется добровольным их соблюдением и исполнением непосредственными участниками международно-правовых отношений;
· в исключительных случаях реализация особо важных международно-правовых норм обеспечивается принудительной силой (решения Совета Безопасности, Международного трибунала).
Специфика международной правовой системы вытекает из особенностей ее системообразующих факторов, обусловленных их международной масштабностью, своеобразием приоритетов, глобальностью проблем и интересов, совокупным воздействием национальных правовых систем, авторитетом наиболее цивилизованных государств, их правовых и политических систем, мировой правовой, политической и общей культурой, мировыми объективно-обусловленными тенденциями в регулируемых сферах международных отношений.
§ 5. Закономерности правовой системы
Правовой системе, как и иным реально существующим явлениям, присущи соответствующие закономерности. Познание закономерностей является главной задачей, конечной целью любой науки, в том числе и общей теории права.
Закономерность, как философская категория, используется во всех науках и означает объективно обусловленную устойчивую тенденцию, являющуюся результатом проявления многократно повторяющихся связей между сущностями.
В русскоязычной литературе понятие «закономерность» обычно отождествляется с понятием «объективный закон». Следует, однако, отметить, что некоторые авторы их разграничивают. В частности, В. И. Мишин утверждает, что закон более узок по содержанию, чем закономерность, которая выражает отношения между объективными законами[193]. Встречается в литературе и разграничение объективных законов и законов науки. Обосновывается оно тем, что формулирование того или иного объективного закона осуществляется исследователями по своему разумению, а значит субъективистски. Познаваемая же истина всегда относительна, а не абсолютна. Отсюда вывод – законы науки никогда не могут совпадать с реальными объективными законами, а могут только приближаться к ним. В таком подходе есть, конечно, доля истины, и подтверждением тому служат разноречия как в количестве закономерностей, свойственных исследуемому объекту, так и в характеристике каждого из них. Однако иного пути открытия закономерностей, кроме формулирования их учеными, нет. В научном споре рождается истинное понимание закономерностей. Истинной является так сформулированная, в частности, правовая закономерность, которая устойчиво подтверждается практикой бытия права, его движением, его реализацией.
Закономерности права как одного из явлений общества имеют общесоциальную специфику в сравнении с естественными законами. Она состоит в том, что правовые закономерности не могут реализоваться без активного участия людей, деятельность которых может быть осознанной и стихийной, соответствующей механизму функционирования объективных законов и противоречащей им. Это ведет к изменению условий, в которых действуют объективные законы права. Изменения же условий могут быть эволюционными и скачкообразными, незначительными и существенными, относительно устойчивыми и часто меняющимися. Все это приводит к тому, что закономерность права проявляется не абсолютно (как в природе), а лишь как необходимая для общества тенденция, реально являющаяся импульсивной – то усиливающейся по мере создания благоприятных условий, то ослабевающей при нарастании неблагоприятных обстоятельств.
Закономерности права специфичны и в том отношении, что они непосредственно определяются объективными законами общества как системы более высокого уровня, а в конечном счете – закономерностями природы.
Главная же особенность правовых закономерностей вытекает из специфики самого права, его сущности, его движения.
Закономерности права – это объективно обусловленные и объективно необходимые тенденции, выражающие сущность права в процессе его становления, развития и функционирования.
В советской юридической литературе закономерности права рассматривались преимущественно на уровне национальной правовой системы, к тому же в идеологизированно-классовом, марксистском восприятии путем противопоставления социалистическому праву как праву нового и якобы высшего типа права буржуазного (капиталистического) и всего эксплуататорского права в целом. Что же касается общей, главной закономерности, свойственной любой правовой системе, то она сводилась к выражению воли и интересов господствующего класса, которые предопределяются материальными условиями существования этого класса: «Главная социальная закономерность любой правовой системы состоит в том, что она выражает интересы и волю господствующего класса, содержание которых определяется материальными условиями его существования. Социалистическая правовая система проводит в жизнь и защищает принципы народовластия, коллективизма, социалистической собственности, распределения по труду, заботы о человеке, присущие обществу в целом, соответствующие интересы всего народа»[194].
В новейшей юридической научной и учебной литературе закономерности правовой системы характеризуются и классифицируются неоднозначно.
С точки зрения С. С. Алексеева действуют общие закономерности права как явления цивилизации и культуры и они сводятся к тому, что имеет место:
· «во-первых, переход регулирования, характеризующегося в основном запретительно-предписывающими чертами, к преимущественно дозволительному регулированию для граждан, их объединений, при котором центр тяжести переносится на юридические дозволения, субъективные права;
· во-вторых, все более твердое обретение автономной личностью устойчивого правового статуса;
· в-третьих, все большее связывание государства, всех лиц, имеющих власть, жесткими запретами, ограничениями, разрешительным порядком их функционирования;
· в-четвертых, становление и совершенствование развитой системы правовых средств (в том числе процессуальных), основанных на идеалах свободы и гуманизма, – таких, использование которых оказывается возможным любыми субъектами, прежде всего гражданином, автономной личностью»[195].
В. Д. Попков различает общие закономерности у правовых систем и специфические у правовой системы каждого государства. К общим закономерностям он относит:
· усложнение, активизацию процесса взаимодействия цивилизационных факторов;
· преемственность в развитии правовых систем;
· прогресс правовых систем в отдельных обществах, государствах;
· стремление к сближению, единству в современном законодательстве и правоприменительной деятельности в сфере регулирования рыночных отношений, охраны окружающей среды, в регулировании других сфер общественной и государственной жизни[196].
Некоторые авторы рассматривают закономерности в плане основных фаз развития правовых систем:
· фазу зарождения в связи со становлением производственной экономики;
· становление системы правил (норм);
· письменную кодификацию права раннегосударственных образований[197].
Классифицируются закономерности права в юридической литературе по различным критериям: по системному месторасположению в социальном пространстве – на внутренние и внешние; по историческим пределам действия – на всеобщие, общие, особенные; по объему сферы действия – на общие и частные; по типу связи – на закономерности возникновения и развития (генетические) и функциональные (структурно-функциональные); по форме осуществления – на динамические и статические; вычленяются также законы количественные и качественные, основные и неосновные, первичные и вторичные.
Исследуются правовые закономерности в различных аспектах. Одни авторы ведут речь о закономерностях развития, другие – возникновения и развития, третьи – возникновения, развития и функционирования.
Наиболее значимые объективные правовые законы именуются главными, важнейшими, важными, основными, фундаментальными, глобальными, общими, наиболее общими, глубинными.
Подход к праву как многоуровневой системе, как системе систем предполагает необходимость вычленения закономерностей общих (общесистемных, общеправовых) – возникновения, развития, функционирования и специфических (специфически-системных), присущих системе соответствующего уровня (национальной правовой системе, правовой семье, международной правовой системе).
|
Из за большого объема эта статья размещена на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 |
