341

ры об избежании двойного налогообложения представляют собой сложный экономический инструмент, и наслоение проблем внутреннего законодательства делает их применение в России еще сложнее, а это в свою очередь становится одним из препятствий в привлечении частного иностранного капитала.

Налоговая система испытывает давление влиятельных групп (таких, как банки, крупные экспортеры и импортеры). Отсюда неожиданные меры в области тарифной и нетарифной политики. Как показывает история разработки и принятия налогового кодекса, даже относительно скромные усовершенствования налоговой системы встречают подчас немалое сопротивление.

Однако, в сфере государственной таможенной политики наряду с недостатками достигнуты определенные успехи, и развитие происходит в целом в позитивном направлении.

1. Государственной Думой приняты законы, полностью покрывающие юридическое пространство обложения внешней торговли: Налоговый кодекс, федеральные законы «Об акцизах», «О Налоге на добавленную стоимость», «О таможенном тарифе», «О государственном регулировании внешнеэкономической деятельности».

2. Недостатки нашей налоговой системы и налоговой практики в целом свойственны и налогообложению внешней торговли, но скорее всего, в меньшей степени, потому что налоги во внешней торговле косвенные, собирать их легче, чем прямые. Избежать налогообложения импортируемых товаров трудно, так как они проходят таможенный досмотр.

3. Одним из проявлений налоговой дисциплины и эффективности является значительная доля таможенных пошлин, НДС и акцизов, собираемых с импортных товаров в доходах бюджета.

4. Периодические изменения порядка и размеров обложения импорта и экспорта свидетельствуют о стремлении государственных регулирующих органов оперативно реагировать на изменения приоритетов экономической политики и ситуации на мировых рынках.

С момента отмены монополии внешней торговли, впервые за последние десятилетия Россия переживает столь важный поворот в своей внешнеторговой политике - период вступления страны в ВТО.

В ходе переговоров по тарифным уступкам должны быть согласованы позиции по всей товарной номенклатуре (а их почти 11 тыс.); необходимо определить верхние пределы ввоз-

342

ных пошлин, выше которых Россия обязуется не поднимать тарифы в адаптационный период.

В экономической печати распространено мнение об открытости рынков стран - членов ВТО. Считается, что средний уровень их тарифных барьеров составляет 5-7% и на этот уровень должна ориентироваться Россия, чтобы стать полноправным членом ВТО.

Однако результаты исследований, проведенных группой специалистов Института макроэкономических исследований при Министерстве экономики, свидетельствуют о следующем:

- средний уровень тарифных барьеров по автономным ставкам, применяемым к России как к стране, не являющейся участницей ВТО, значительно (в ряде случаев многократно) превышает средний уровень импортных ставок в РФ;

- торговый режим, установленный для России ее основными партнерами, на которых приходится основная часть российского экспорта в дальнее зарубежье, характеризуется высокими таможенными пошлинами на товары пищевой, легкой промышленности, стройматериалы, продукцию машиностроения, а также химии и нефтехимии. Российские нефть и газ, их производные облагаются неоправданно высокими пошлинами и налогами;

- средний уровень таможенного тарифа стран ЕС, соответствующий правилам ВТО, существенно превышает средний уровень российских ставок. Упомянутый выше ориентир в 5-7% отражает исключительно уровень адвалорных пошлин, игнорируя пошлины специфические и комбинированные, на которые и приходится главная нагрузка по защите внутреннего рынка.

По многим тарифным позициям у России в настоящее время режим доступа иностранных товаров на внутренний рынок более либерален, чем в странах - членах ВТО.

Предстоящее присоединение России к ВТО - в целом положительное явление, соответствующее более глубокому включению нашей страны в мировую экономику. Но ожидаемые выгоды от приобретения статуса равноправного члена ВТО не должны вызывать неоправданной эйфории, так как отечественные предприятия столкнутся с усилившейся иностранной конкуренцией.

Следует также учесть, что последнее десятилетие российская внешняя торговля осуществляется в условиях текущей, а иногда и скачкообразной девальвации рубля, которая особенно после

343

августа 1998 г. сильнее защищает внутренний рынок, чем любые тарифные и нетарифные ограничения.

По нашему мнению, позитивный конечный эффект от присоединения России к ВТО страна ощутит лишь в долгосрочной перспективе, после преодоления кризиса, возобновления хозяйственного роста и прогрессивных изменений в структуре экономики.

В связи с этим внешнеторговая политика России в переходный период вступления в ВТО должна быть направлена на максимальную защиту отечественных производителей.

Шалашов

Владимир Петрович

Профессор кафедры финансов и валютно-кредитных отношений, кандидат экономических наук. До работы в Академии являлся сотрудником торгпредства СССР в Польше.

С 1974 г. по 1983 г. работал научным сотрудником Международного института экономических проблем СЭВ.

Глава XIV. ВАЛЮТНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ: ПРЕДЕЛЫ СВОБОДЫ

Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации осуществляется как экономическими, так и административными методами, в том числе с помощью «валютных инструментов».

В соответствии с проводимым Россией курсом на интеграцию в мировую экономику, а также предстоящим вступлением во Всемирную Торговую Организацию в стране уже осуществлен ряд мероприятий по либерализации валютных операций и, как отмечается в Послании Президента Федеральному Собранию (апрель 2001 г.), предполагается расширить права резидентов - юридических и физических лиц в валютной области в целях более широкого их участия в мирохозяйственных процессах. В этой связи совершенствуется система валютного регулирования и валютного контроля, в частности, в целях привлечения дополнительных валютных средств и их эффективного использования, а также для предотвращения оттока (прежде всего несанкционированного) капиталов из России.

После отмены государственной монополии внешней торговли и валютной монополии правовой основой для введения в стране новой системы валютного контроля явилось издание 9 октября 1992 г. Закона Российской Федерации «О валютном регулировании и валютном контроле». В качестве основного органа валютного регулирования и контроля указанным законом был определен Центральный банк Российской Федерации, который наделялся правом издавать нормативные акты, обязательные к исполнению на территории России всеми резидентами и нерезидентами.

Как орган валютного регулирования и контроля Банк России осуществляет следующие функции:

347

- определяет сферу и порядок обращения в стране иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте;

- проводит все виды валютных операций;

- разрабатывает правила проведения резидентами и нерезидентами на территории России операций с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте, а также порядок проведения нерезидентами операций с рублями и ценными бумагами в рублях;

- устанавливает порядок обязательного перевода, ввоза и пересылки в Россию иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, принадлежащих резидентам, а также правила и условия открытия резидентами счетов в иностранной валюте и рублях в банках и других кредитных учреждениях России;

- определяет общие правила выдачи лицензий банкам и иным кредитным учреждениям на осуществление валютных операций и выдает такие лицензии;

- устанавливает единые формы учета, отчетности, документации и статистики валютных операций, в том числе уполномоченными банками, а также порядок и сроки их представления.

Валютное регулирование в России представляет собой комплекс мер, осуществляемых Банком России, Правительством РФ, Государственным таможенным комитетом РФ и рядом ведомств по управлению валютными операциями, связанными с осуществлением резидентами и нерезидентами внешнеэкономических и других связей.

Федеральный закон <Ю Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» определяет валютное регулирование в качестве одного из инструментов государственной денежно-кредитной политики. Из этого следует, что валютное регулирование представляет собой составную часть системы денежно-кредитного регулирования и отвечает целям валютной политики государства, а именно: поддержанию стабильности национальной валюты, оптимизации платежного баланса, формированию золотовалютных резервов страны, обеспечению бесперебойности международных расчетов.

В зависимости от характера внешнеэкономической деятельности применяются различные методы валютного регулирования и контроля внешнеэкономических сделок.

Валютные операции, связанные с внешнеэкономической деятельностью, делятся на следующие:

- текущие валютные операции, которые проводятся на территории Российской Федерации без ограничений, но под контролем государства;

348

- валютные операции, связанные с движением капитала; их проведение требует предварительного получения разрешения Банка России.

1. Контроль текущих валютных операций

К текущим валютным операциям относятся: переводы в Россию (и обратно) для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности и кредитование экспортно-импортных операций на срок до 90 дней; получение и предоставление финансовых кредитов сроком не более 180 дней; переводы неторгового характера и др.

Практическое осуществление задач валютной политики вызвало необходимость принятия мер по установлению валютного контроля прежде всего во внешнеторговой области, поскольку наибольший несанкционированный «отток» валютных средств из страны был связан с экспортно-импортными операциями.

В этих целях в стране вводится система таможенно-банков-ского контроля, основанная на составлении при экспортных и импортных операциях паспортов сделок и других документов, благодаря применению которых таможенные органы и коммерческие банки, обслуживающие эти операции, получали возможность проверять соответствие перехода через таможенную границу товаров и производимым по ним через коммерческие банки платежам.

Установление в первую очередь таможенно-банковского контроля по экспортным операциям диктовалось тем, что отечественные экспортеры значительную часть (иногда и целиком) валютной выручки оставляли за границей или же переводили на счета в российских банках с большим запозданием.

В целях полного и своевременного поступления в Россию валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности), начиная с 1994 г. отечественные предприятия и организации, совместно с обслуживающими их коммерческими банками, стали оформлять на вывозимую за границу продукцию паспорта экспортных сделок (ПС), в которых содержатся основные данные контракта (реквизиты экспортера и импортера, сумма сделки, валюта цены и платежа, форма расчетов и др.). Вместе с товаросопроводительными и другими документами один экземпляр ПС передается экспортером таможенным органам, которые после их сверки выпускают товар за границу и информируют об этом коммерческий банк,

349

Глава XVII. Применение Гражданского Кодекса Российской Федерации во внешнеэкономической сфере. Г

В последние годы существенно обновилось законодательство Российской Федерации, регулирующее имущественный оборот: с 1 января 1995 г. введена в действие часть первая ГК РФ, act марта 1996 г. - часть вторая. Их вступление в силу значительно улучшило правовые условия коммерческой деятельности во внешнеэкономической сфере. Это обусловлено рядом обстоятельств.

Во-первых, существенно сблизились в связи с изменением в России экономической ситуации условия внутригосударственного хозяйственного оборота и внешнеэкономического оборота. Следствием этого явилось включение в ГК РФ многих положений, одинаково пригодных для регулирования отношений как в одной, так и в другой сферах деятельности. При применении ранее действовавшего в России общего гражданского законодательства (ГК РСФСР 1964 г.) к отношениям во внешнеэкономическом обороте возникало немало проблем. Вызвано это было тем, что внутригосударственный хозяйственный оборот в основном носил плановый характер и регулировался специальным законодательством, отвечавшим принципам административно управляемой экономики. Введение на территории России с 3 августа 1992 г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее - Основы ГЗ 1991 г.) позволило в определенной мере устранить имевшиеся пробелы в законодательстве, однако не привело и не могло привести к кардинальному обновлению его содержания.

Во-вторых, поскольку изменились экономические отношения, являющиеся объектом правового регулирования, содержание соответствующих норм должно было быть адекватным. В этих целях при разработке проекта широко использовался

403

опыт международного и зарубежного национального регулирования имущественного оборота. Поэтому многие положения российского законодательства с введением в действие части первой и части второй ГК РФ в основном совпадают с соответствующими предписаниями международных конвенций и зарубежного национального права, регулирующими отношения во внешнеэкономическом обороте.

Немаловажным является и то, что в ГК РФ прямо признаны в качестве источника правового регулирования обычаи делового оборота (что соответствует общепризнанной международной и зарубежной законодательной практике) и установлено их соотношение с нормами законодательства.

В-третьих, обогащение российского законодательства, регулирующего внешнеэкономический оборот, позволило сблизить подходы в правоприменительной практике российских государственных арбитражных судов и международных коммерческих арбитражных судов, что способствует обеспечению стабильности внешнеэкономического оборота. Существенно важно и то, что облегчилось понимание содержания норм российского гражданского права для иностранных предпринимателей и юристов.

Россия участвует в ряде международных договоров (конвенций), унифицировавших материально-правовые нормы, регулирующие имущественные отношения в сфере внешнеэкономической деятельности. Согласно Конституции РФ (ч. 4 ст. 15) и соответствующим ее предписаниям части первой ГК РФ (ст. 7) такие международные договоры являются частью правовой системы Российской Федерации, а их правила подлежат применению вместо правил российского гражданского законодательства, если они отличаются от них. Примером подобных международных договоров могут служить Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., вступившая в силу для России как правоприемницы СССР с 1 сентября 1991 г. (далее - Венская конвенция 1980 г.), и Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г., действующая для России с 1 января 1999 г. (далее - Конвенция УНИДРУА; см.: СЗ РФ. 1999. № 32. Ст. 4040). Однако следует иметь в виду, что сам факт участия России в таких международных договорах отнюдь не означает, что отпадает необходимость в применении части первой ГК РФ к отношениям, регулируемым ими. Вызвано это рядом причин.

Часть первая ГК РФ содержит ряд положений, определяющих общие правила, регулирующие внешнеэкономический оборот и подлежащие применению, в том числе и к отношениям, подпадающим под сферу действия международных договоров. К

404

ним, в частности, относятся предписания по следующим вопросам: о форме внешнеэкономической сделки и последствиях ее несоблюдения (п. З ст. 162); о применении правил гражданского законодательства РФ к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено Федеральным законом (ч. 4 ст. 2); о личном статусе юридических лиц, учрежденных на территории России (гл. 4); о требованиях, предъявляемых к доверенности, выданной на территории России (ст. 185-189); об обороноспособности объектов гражданских прав (ст. 129); об обязательной государственной регистрации определенного рода сделок (ст. 164).

Сфера применения соответствующих международных договоров прямо в них устанавливается. Вне этой сферы зачастую оказывается значительное число внешнеэкономических сделок и (или) вопросов, связанных с ними. Например, Венская конвенция 1980 г. не применяется к продаже товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, продаже судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушной подушке, электроэнергии, фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег, к продажам с аукциона и в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона (ст. 2). Не применяется она как к договорам на поставку товаров, подлежащих изготовлению, если сторона, заказывающая товар, берет на себя обязательство поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров, так и к договорам, в которых обязательство стороны, поставляющей товары, заключается в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг (ст. 3). Не касается она также действительности самого договора или каких-либо из его положений, или любого обычая, а также последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар (ст. 4). Следовательно, коль скоро к отношениям сторон по таким сделкам применимо российское право, именно соответствующими нормами ГК РФ будут определяться такие отношения и разрешаться вопросы, не относящиеся к сфере регулирования международного договора.

Исходя из принципа свободы гражданско-правового договора (автономии воли его сторон) такие международные договоры нередко прямо предусматривают право сторон гражданско-правового договора либо полностью исключить применение к своим отношениям международного договора, либо отступить от его положений или изменить их действие (см., например, ст.6 Венской конвенции 1980 г. и ст. 5 Конвенции УНИДРУА). Если

405

сторонами такое право использовано и к их отношениям применяется российское гражданское право, то они также будут определяться соответствующими нормами ГК РФ.

Даже в случаях, когда применимы унифицированные международным договором нормы, при наличии пробелов в таком унифицированном регулировании им на определенных условиях предусматривается субсидиарное применение национальных гражданско-правовых норм (см., например, п. 2 ст.7 Венской конвенции 1980 г. и п. 2 ст.6 Конвенции УНИДРУА). Соответственно нормы части первой и части второй ГК РФ будут применены субсидиарно, когда применимым признается российское право.

Согласно широко распространенному мнению, вступление в силу с 1 марта 1996 г. части второй ГК РФ, регулирующей отдельные виды обязательств, не имеет какого-либо относительно существенного значения для отношений российских организаций во внешнеэкономическом обороте, поскольку эти отношения обычно подпадают под действие международных договоров РФ, а, как отмечалось выше, в соответствии с Конституцией РФ и ГК РФ правила международных договоров РФ применяются вместо правил российского закона. Его ошибочность предопределяется наряду с изложенным выше также и тем, что круг видов гражданско-правовых договоров, подпадающих под международное регулирование, в котором участвует Россия, весьма ограничен. В него в основном входят упоминавшиеся договоры международной купли-продажи товаров и международного лизинга, а также договоры международных перевозок. Российские же организации участвуют во многих видах договоров, не охватываемых международным регулированием, например: в договорах подряда (в том числе строительного), займа и кредита, возмездного оказания услуг, страхования, хранения, поручения, комиссии, агентирования. Во внешнеэкономическом обороте встречаются и случаи внедоговорного причинения вреда и неосновательного обогащения.

Использование при разработке части второй ГК РФ оправдавших себя решений, нашедших отражение в международной практике и, в частности, в международных договорах и иностранном национальном законодательстве, что повлекло за собой сближение российского законодательства с принятыми международными стандартами регулирования соответствующих обязательств, несомненно, приведет к увеличению числа сделок, по которым в качестве применимого будет избрано российское право. Между тем и при отсутствии соглашения сторон о применении российского права во многих случаях к внешнеэкономи-

406

ческим сделкам российских организаций оно будет применяться в силу диспозитивно сформулированных коллизионных норм российского законодательства.

Это положение не изменится и с введением в действие части третьей ГК РФ, проект которой, содержащий раздел «Международное частное право», находится в настоящее время на рассмотрении, например: когда российские организации являются продавцами в договоре купли-продажи, заказчиками - в договоре строительного подряда, осуществляемого на территории России, комиссионерами - в договоре комиссии, кредиторами - в кредитном договоре, лицензиарами - в лицензионном договоре, экспедиторами - в договоре транспортной экспедиции.

Практика последних лет Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ (далее - МКАС) свидетельствует о том, что как часть первая, так и часть вторая ГК РФ широко применяются при разрешении конкретных споров по внешнеэкономическим контрактам.

Находит она соответствующее отражение и в деятельности государственных арбитражных судов.

С применением норм части второй ГК РФ были разрешены МКАС споры из договора строительного подряда, в частности, между австрийской фирмой и постоянным представительством одного из субъектов РФ (дело № 000/1997, решение от 01.01.2001 г.)3, российской организацией и кипрской фирмой (дело № 000/1998, решение от 26.04.99 г.), российской организацией и австрийской фирмой (дело № 000/1998, решение от 26.04.99 г.), ливанской фирмой и российской организацией (дело N° 133/1998, решение от 11.10.99 г.), югославской фирмой и российской организацией (дело № 000/1999, решение от 01.11.99 г.). Ясно прослеживается тенденция к существенному увеличению числа споров, возникающих из договоров строительного подряда и разрешающихся на основании норм части второй

1 См., в частности: Практика Международного коммерческого арбитражного суда.

Научно-практический комментарий. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1997; Арбитражная практика за гг. М.: Статут, 1998;

Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП

РФ за 1998 г - М-: Статут, 1999; Розенбсрг договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. 2-е изд., нерсраб. и доп. М.: Статут, 2000.

2 См., например: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от г. №10 «Обзор практики рассмотрения споров но делам с участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами после 1 июля 1995 года»// Вестник ВАС РФ. 1997. № 3. С. 87-101.

:i См. Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып.7. М.: Юрид. лит., 2000. С. 241-247.

407

ГК РФ. Удельный вес этого рода споров, рассматриваемых МКАС, довольно значителен. Многие из них проистекали из отношений, к которым часть вторая ГК не могла быть применена с учетом времени их возникновения. Неуклонно увеличивается число споров этого рода из отношений, возникших после 1 марта 1996 г. Поскольку эти споры, как правило, связаны со строительством объектов на территории России, российское право в силу действующих коллизионных норм к ним будет применимо и при отсутствии соглашения сторон об этом.

Разрешен на основании норм части второй ГК РФ и ряд споров из других видов договоров, например: между германской фирмой и российской организацией (дело № 000/1998, решение от г.), российской организацией и швейцарской фирмой (дело № 000/1998, решение от 11.11.99 г.)1, российской организацией и югославской фирмой (дело № 000/1998, решение от 14.10.99 г.) - из договора подряда; между российской и узбекской организациями (дело № 73/1998, решение от 31.03.99 г.)2, а также германской фирмой и российской организацией (дело № 000/1997, решение от 24.06.99 г.) - из договора займа; между российским банком и фирмой из Лихтенштейна (дело № 000/1998, решение от 30.10.98 г.)3, российским банком и австрийской фирмой (дело № 000/1999, решение от 05.10.99 г.) - из кредитного договора; английской страховой компанией и молдавской организацией (дело № 000/1997, решение от 12.11.98 г.)4 - из договора страхования; между германской фирмой и российской организацией (дело № 000/1999, решение от 01.01.2001 г.) - из договора транспортной экспедиции; между ливанской фирмой и российской организацией (дело № 000/1997, решение от 13.04.98 г.)6 - неосновательное обогащение, вызванное невступлением в силу договора о совместной деятельности.

Применялась часть вторая ГК РФ и при разрешении споров из договоров международной купли-продажи товаров, когда они не подпадали под сферу действия Венской конвенции 1980 г., а применимым признавалось российское право, например: по спору между панамской фирмой и российской организацией по договору, объектом которого являлось судно водного транспорта

1 См. ЭЖ - ЮРИСТ. 2001- Февраль. № 4. С. 8.

2 Об этом решении см.: Розенберг договор и иностранное

право ... С.73, 96-98.

3 См.: Арбитражная практика...за 1998 г. С. 200-209.

* См. там же. С. 221-224.

s См. Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып.7. С. См. Арбитражная практика...за 1998 г. С. 94-96. (дело № 000/1998, решение от 05.11.98 г.1 и дело № 000/1998, решение от 22.07.99 г.2).

Встречались случаи, когда стороны своим соглашением прямо исключали применение Венской конвенции 1980 Г., оговорив, что их отношения по договору регулируются российским правом. Соответственно МКАС разрешал спор на основании норм ГК РФ. К такому же результату в некоторых случаях приводило указание в договоре о регулировании отношений сторон по нему российским законодательством, например: по спору между российской организацией и эстонской фирмой (дело № 000/1996, решение от 01.12.97 г.). Такое толкование соглашения сторон представляется небесспорным, однако не исключается, поскольку в отношении международных договоров прямого действия (для применения которых не требуется издание внутригосударственных актов - см. ч.1 п.2 ст.7 ГК РФ) допустимо утверждение, что они входят в правовую систему России, но не в ее законодательство.

С учетом обстоятельств конкретного случая, когда договор международной купли-продажи подпадал под сферу действия Венской конвенции 1980 г., но в ней отсутствовали прямые предписания по спорному вопросу, МКАС использовал нормы части второй ГК РФ, являвшейся субсидиарным статутом, например: при разрешении спора между фирмой из США и российской организацией о методах проверки в стране покупателя качества товара, определенного в контракте путем ссылки на технические условия, действующие в России (дело № 000/1999, решение от 01.01.2001 г.)3. Нормы части второй ГК РФ, регулирующие договор поставки, были субсидиарно применены при разрешении спора по иску российской организации к фирме, коммерческое предприятие которой находится на Багамских островах (дело № 000/1997, решение от 25.05.98 г.)4, а договор комиссии - по иску российской организации к китайской (дело № 47/1997, решение от 14.04.98 г.)5.

Есть все основания для вывода, что налицо перспектива существенного расширения применения части первой и части второй ГК РФ к внешнеэкономическим сделкам российских организаций. Эта перспектива обусловливает целесообразность для российских предпринимателей и юристов, стремящихся к обеспечению высокой экономической эффективности заключаемых

' См. Арбитражная практика...за 1998 г. С. 221-224.

2 См. ЭЖ - ЮРИСТ. 2001. Февраль. № 4. С. 5.

:' См. Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып.7. С. 221-234.

А См. Арбитражная практика... за 1998 г. С. 112-116.

5 См. там же. С. 97-100.

409

ими внешнеэкономических сделок, серьезного изучения современного российского гражданского законодательства и складывающейся судебно-арбитражной практики его применения.

К числу вопросов, нуждающихся в особом внимании, относятся, на наш взгляд, следующие.

Первый. Необходимо при заключении контракта четко ориентироваться в том, правом какого государства будут регулироваться отношения сторон. Подпадает ли такой контракт под сферу действия международных договоров, в которых участвует Россия, и соответственно, что следует оговаривать в контракте, чтобы избежать применения неприемлемых положений, предусмотренных диспозитивными нормами такого международного договора и применимого национального права, в частности, российского. Практика МКАС, например, показывает, что далеко не всегда российские организации, включая в контракт условие о неустойке (штрафе, пени), учитывают, что в отличие от законодательства ряда других стран, ГК РФ исходит из зачетного характера неустойки, т. е. из права кредитора требовать убытки в части, покрытой неустойкой, если иное не предусмотрено законом или договором. Одновременно российским законом сторонам предоставляется возможность самим определить характер неустойки (штрафной - когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; альтернативный - когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки; исключительный - когда допускается взыскание только неустойки). Встречались и случаи, когда в контракты включалось условие, которое давало основание для его трактовки в качестве соглашения об отступном (ст.409 ГК РФ), допускающее прекращение обязательства путем уплаты соответствующей суммы взамен исполнения.

Второй. Принцип свободы договора, из которого исходит ГК РФ, требует внимательности при подготовке проекта контракта, имея в виду, что при включении в контракт тех или иных условий, отличающихся от диспозитивных положений применимого права, устраивающих российскую организацию, тем самым устраняется действие таких положений. В этой связи необходимо, в частности, проявлять разборчивость при применении типовых контрактов (проформ контрактов). Вместе с тем должно быть ясно, что принцип свободы договора не освобождает российскую сторону от соблюдения обязательных требований отечественного законодательства, например, в области валютного контроля, экологии, санитарии. Из этого следует, что при заключении контракта они должны российской стороной учитываться.

410

Третий. Отличие положений ГК РФ от ранее действовавшего российского гражданского законодательства требует учета того, какими нормами российского законодательства регулируются отношения сторон по конкретному контракту. Основываться нужно на переходных положениях, содержащихся в соответствующих нормативных актах. К ним относятся: Федеральный закон от 01.01.01 г. <<0 введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (см. СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3202); Федеральный закон от 01.01.01 г. «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» (см. СЗ РФ. 1996. № 15. Ст. 411), постановление Верховного Совета Российской Федерации от 01.01.01 г. № 000-1 «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы» (см. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации Верховного Совета Российской Федерации.1992. №30 Ст. 1800), постановление Верховного Совета Российской Федерации от 3 марта 1993 г. № 000-1 «О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации» (см. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. № 11. Ст. 393). Следует также учитывать соответствующие постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, содержащие разъяснения, даваемые в порядке судебного толкования.

На конкретных примерах видны последствия правильного или неправильного определения применимых норм российского законодательства. Так, ГК РСФСР 1964 г. (ст. 226) предусматривал при просрочке исполнения денежных обязательств уплату 3% годовых, если законом или договором не установлен иной размер процентов. В соответствии с Основами ГЗ 1991 г. (п. 3 ст. 66) при таком же нарушении в отношениях, связанных с предпринимательской деятельностью, предусмотрена уплата 5% годовых, квалифицированных в качестве неустойки, и сверх того процентов, взимаемых за пользование чужими денежными средствами. В ГК РФ (ст. 395) размер процентов определяется существующей в месте нахождения кредитора учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства. Применительно к расчетам в иностранной валюте применяется официальная учетная ставка банковского процента по валютным кредитам на день исполнения денежного обязательства в месте нахождения кредитора, а при ее отсутствии - размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского

411

процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. Если отсутствуют и такие публикации, то этот размер устанавливается на основании предъявляемой истцом в качестве доказательства справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам1. С марта 1999 г. «Вестник Банка России», являющийся в соответствии с ст. 6 Федерального закона РФ <Ю Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» официальным источником опубликования нормативных актов ЦБ России, начал публиковать «Средние ставки по краткосрочным валютным кредитам, предоставленным коммерческими банками России в долларах США».

Срок исковой давности в отношении требований о взыскании неустойки (штрафа, пени) согласно ГК РСФСР 1964 г. составлял шесть месяцев, а с 1 января 1995 г. к таким требованиям применяется общий срок исковой давности в три года, установленный ст. 196 ГК РФ. По искам о недостатках проданной вещи ГК РСФСР 1964 г. (ст. 249) предусматривал шестимесячный срок исковой давности, который продолжал действовать и после вступления в силу части первой ГК РФ. Однако с введением в действие части второй ГК РФ (т. е. с 1 марта 1996 г.) к таким искам применяется общий трехгодичный срок исковой давности, установленный ст. 196 ГК РФ. Изменена продолжительность сроков исковой давности и для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда (ст. 725 ГК РФ). Установлены специальные сроки исковой давности по недействительным сделкам (ст. 181 ГК РФ)2.

Четвертый. Поскольку применение тех или иных норм ГК РФ определяется видовой принадлежностью договора, в каждом случае необходимо определить, признакам какого вида договора соответствует заключенный контракт. В практике МКАС неоднократно не совпадало мнение сторон о том, какой договор ими заключен (например, купли-продажи, либо поставки или комиссии, либо консигнации, два самостоятельных контракта купли-продажи или договор мены). А ведь в зависимости от квалификации договора права и обязанности его сторон и их

1 См. п. 52 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего

Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных

с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» ,'.

Вестник ВАС РФ. 1996. № 9. С. 5-20.

2 См., в частности Розепбсрг давность в международном коммерчес

ком обороте: практика применения. М.: Статут, 1999.

412

имущественная ответственность определяются далеко неодинаково. Применение норм части второй ГК РФ к отношениям по конкретному контракту не исключает, а в ряде случаев прямо предполагает использование и общих положений об обязательствах, содержащихся в части первой ГК РФ (подраздел 1 раздела 3). Во многих предписаниях части второй ГК РФ имеются прямые отсылки к конкретным положениям части первой ГК РФ.

Пятый. При применении международного договора (в частности, Венской конвенции 1980 г.), входящего в правовую систему России, необходимо руководствоваться его правилами о допустимости субсидиарного использования норм национального права. Нельзя аргументировать ту или иную позицию путем параллельных ссылок на правила международного договора и нормы национального права.

В этой связи необходимо учитывать, что хотя при подготовке проектов части первой и части второй ГК РФ были широко использованы подходы Венской конвенции 1980 г., все же между ними имеются существенные различия между ними по ряду вопросов. Приведем лишь некоторые примеры.

Конвенция в отличие от ГК РФ при определенных условиях признает акцептом ответ на оферту, содержащий дополнительные или отличные от оферты условия. Конвенцией предоставлено сторонам право при просрочке, допущенной другой стороной, установить в одностороннем порядке дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения ее обязательств. Использование этого права влечет за собой определенное ограничение прав стороны, предоставившей дополнительный срок, в применении средств защиты в течение его действия. Вместе с тем по истечении этого срока при неисполнении другой стороной обязательств первая сторона приобретает право заявить о расторжении договора.

Не совпадает в Конвенции и в ГК РФ понятие убытков. Конвенция устанавливает жесткие правила в отношении сроков заявления о расторжении договора покупателем для случаев, когда продавец поставил товар, и для продавца, когда покупатель уплатил цену. Подобных предписаний ГК РФ не содержит. При расторжении договора Конвенцией предусматривается возврат сторонами полученного по договору. В то же время ГК РФ в виде общего правила устанавливает, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Шестой. Поскольку в силу российского гражданского законодательства объем правоспособности иностранного юридическо-

413

го лица определяется его учредительными документами и правом страны места его учреждения, а форма и срок действия доверенности - правом страны места ее выдачи, необходима проверка полномочий представителей иностранного партнера с учетом соответствующих документов и нормативных предписаний как при заключении контракта, внесении в него изменений и дополнений, так и при оформлении документов в ходе его исполнения. В практике МКАС неоднократно встречались случаи, когда стороной оспаривались полномочия лица, подписавшего от ее имени контракт, изменения или дополнения к нему, а также документы, свидетельствующие о ходе исполнения обязательств (например, акты о выполнении работ по контрактам строительного подряда).

Седьмой. Имея в виду, что международные договоры РФ, как и российское иностранное право, исходят из применения обычаев делового оборота и международной торговой практики, целесообразно в контрактах использовать для определения базисных условий поставок широко применяемые в коммерческой деятельности торговые термины, ссылаясь на Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС 2000), опубликованные Международной Торговой Палатой. При разрешении споров в МКАС нередко выявлялись расхождения между сторонами в понимании того или иного торгового термина.

Применение норм ГК РФ при разрешении споров, возникающих в том числе и из отношений во внешнеэкономической сфере, выявило целесообразность не только их официального разъяснения, но (по отдельным вопросам) их совершенствования путем внесения соответствующих уточнений и изменений как в текст ГК РФ, так и вводных законов к части первой и части второй. Однако необходимость внесения таких уточнений и изменений в результате применения норм закона в течение более пяти лет является естественной в отношении нового законодательства и не может умалить то большое прогрессивное значение, которое имел и имеет факт вступления его в силу.

Для внешнеэкономического оборота существенное значение будет иметь введение в действие части третьей ГК РФ, проект которой, как отмечалось, включает специальный раздел «Международное частное право». Предусмотренные этим разделом предписания относятся, в частности, к определению права, применимого к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или осложненным иным иностранным элементом. В настоящее время по этим вопросам применяются положения Основ ГЗ 1991 г.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах: 1 2 3 4 5 6 7 8 9