Арбитражный суд первой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает действия, которые надлежит совершить ли­цам, участвующим в деле, и сроки их совершения.

Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются определение характера спорного правоотношения и подлежал его при­менению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела; разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса; ока­зание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необхо­димых доказательств; примирение сторон.

При подготовке дела к судебному разбирательству адвокат по вызо­ву судьи является на собеседование, где судья выясняет обстоятельст­ва, касающиеся существа заявленных требований и возражений; на со­беседовании адвокат должен раскрыть доказательства, их подтвер­ждающие, и обязуется представить при необходимости дополнитель­ные доказательства в определенный срок.

На этом этапе адвокат решает вопрос о реализации следующих прав: на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей; на передачу спора на разрешение третейского суда; на обращение за со­действием к посреднику в целях урегулирования спора.

С учетом обстоятельств дела и выработанной им стратегии и такти­ки работы в процессе адвокат может также начать переговоры с проти­воположной стороной о заключении мирового соглашения.

Адвокат вправе ходатайствовать перед судом о получении необхо­димых доказательств, о назначении экспертизы, вызове в судебное за­седание экспертов, свидетелей, привлечении переводчика, необходи­мости осмотра на месте письменных и вещественных доказательств. По ходатайству адвоката суд разрешает вопросы об обеспечении иска, о предоставлении встречного обеспечения, а также об обеспечении доказательств.

Подготовка дела к судебному разбирательству завершается прове­дением предварительного судебного заседания. В предварительном су­дебном заседании дело рассматривается единолично судьей с извеще­нием сторон и других заинтересованных лиц о времени и месте его про­ведения.

В предварительном судебном заседании: разрешаются ходатайства адвоката; суд определяет достаточность представленных доказа­тельств, адвокат получает информацию о том, какие доказательства имеются в деле. В предварительном судебном заседании адвокат впра­ве представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам. Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к су­дебному разбирательству.

2.2. Процессуальный статус адвоката

в арбитражном процессе в суде первой инстанции

Рассмотрение дела судом первой инстанции является важнейшим этапом в арбитражном процессе, поскольку дело разрешается по суще­ству и спор сторон завершается взаимоприемлемым решением. В слу­чае же если одна или обе стороны не согласны с вынесенным решением суда первой инстанции, закладывается основа для рассмотрения дела далее в апелляционной, кассационной, надзорной инстанции.

Именно поэтому адвокату важно выработать и эффективно отстаи­вать юридически обоснованную позицию, соответствующую интере­сам его доверителя, используя все процессуальные средства, предос­тавляемые ему в арбитражном процессе в суде первой инстанции.

Прежде всего деятельность адвоката должна базироваться на пони­мании принципиальных основ арбитражного процесса: принципа неза­висимости судей арбитражных судов; законности при рассмотрении дел арбитражным судом; равенства всех перед законом и судом; равно­правия сторон; состязательности; непосредственности и гласности су­дебного разбирательства.

В суде первой инстанции позиция истца уже доведена до суда иско­вым заявлением. Адвокату же ответчика целесообразно заблаговре­менно подготовить отзыв на исковое заявление, который будет являть­ся документальной основой его материально-правовой и процессуаль­но-правовой позиции.

Адвокат ответчика направляет или представляет в арбитражный суд отзыв на исковое заявление с приложением документов, которые подтверждают возражения относительно иска, а также документов, ко­торые подтверждают направление копий отзыва и прилагаемых к нему документов истцу и другим лицам, участвующим в деле.

Отзыв направляется в арбитражный суд и лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечи­вающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседа­ния.

Адвокат указывает в отзыве:

1) наименование истца, его место житель­ства или место нахождения;

2) наименование ответчика с указанием его место нахождения; если ответчи­ком является гражданин, его место жительства, дата и место рождения, место работы либо сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

3) возражения по существу заявленных требований с указанием ссылки на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства, которые обосновывают возражения;

4) перечень документов, прилагаемых к отзыву.[31]

В отзыве также адвокатом могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные сведения, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела.

Выступая на стороне ответчика, адвокат не должен пренебрегать и таким процессуальным правом, как предъявление встречного иска.

Адвокат ответчика до принятия арбитражным судом первой ин­станции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском.

Предъявление встречного иска осуществляется в соответствии с общими прави­лами предъявления исков. Встречный иск принимается арбитражным судом в том случае, если: 1) встречный иск адресован к зачету пер­воначального иска; 2) удовлетворение встречного требования исклю­чает полностью или в части удовлетворение первоначального требования; 3) между встречным и первоначальным требованиями имеется взаимосвязь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и пра­вильному рассмотрению дела.

Дело должно быть рассмотрено арбитражным судом первой ин­станции и решение принято в срок, не превышающий одного месяца со дня вынесения определения суда о назначении дела к судебному разби­рательству, если АПК РФ не установлено иное.

Разбирательство дела осуществляется в судебном заседании арбит­ражного суда с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания.

После открытия судебного заседания и объявления, какое дело под­лежит рассмотрению, производится проверка явки в судебное заседа­ние лиц, участвующих в деле, их представителей и иных участников ар­битражного процесса, установление их личности и проверка полно­мочия.

Затем устанавливается, извещены ли надлежащим образом лица, не явившиеся в судебное заседание, и какие имеются сведения о причинах их неявки, выясняется вопрос о возможности слушания дела; объявляется состав арбитражного суда, сообщается, кто ведет протокол судеб­ного заседания, кто участвует в качестве эксперта, переводчика.

На этом этапе адвокат вправе воспользоваться своим правом от­вода.

Затем, с учетом мнений лиц, участвующих в деле, определяется по­следовательность проведения процессуальных действий.

В ходе судебных заседаний арбитражного суда первой ин­станции, а также при совершении отдельных процессуальных дейст­вий вне судебного заседания ведется протокол. В протоколе, в частности, указываются:

- устные заявления и ходатайства всех лиц, участвующих в деле;

- соглашения сторон по всем фактическим обстоятельствам дела, заяв­ленным требованиям и возражениям;

- объяснения сторон и лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, пояснения экспертов по результатам заключени­я;

- определения суда без удаления из зала судебного за­седания;

- результаты осмотров и иных действий по исследованию доказательств, проведенных в судебном заседании.

Адвокату необходимо знакомиться с протоколами судебного заседания и отдельных процессуальных действий и при необходимости представлять замечания относительно полноты и правильности их со­ставления в трехдневный срок после подписания соответствующего протокола.

Представляя интересы доверителя в арбитражном процессе, адво­кат имеет следующие права:

— знакомиться с материалами дела, может делать выписки из них, снимать копии;

— заявляет отводы;

— представляет доказательства и знакомиться с доказательствами, представленными иными лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства;

— имеет право участвовать в исследовании доказательств;

— задает вопросы другим участникам арбитражного процесса, за­являть ходатайства, делает заявления, может давать объяснения арбитражно­му суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмот­рения дела вопросам;

— знакомиться с ходатайствами, заявленными другими лицами, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле;

— знать о жалобах, поданных другими лицами, участвующими в деле, знать о принятых по данному делу судебных актах и получать ко­пии судебных актов, принимаемых в виде отдельного документа;

— обжаловать судебные акты;

— пользоваться иными процессуальными правами, которые предоставлен­ы ему АПК РФ и иными федеральными законами.[32]

Адвокат обязан добросовестно пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами. Злоупотребление процессуальны­ми правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой предусмотренные АПК РФ неблагоприятные последствия.

Заявления и ходатайства адвоката о достигнутых сторонами согла­шениях по обстоятельствам дела, по существу заявленных требований и возражений, об истребовании новых доказательств и по всем другим вопросам, которые связаны с разбирательством дела, должны быть обосно­ваны и поданы в письменной форме либо занесены в протокол су­дебного заседания. Подлежат разрешению арбитражным судом после заслуши­вания мнений других лиц, участвующих в деле.

После рассмотрения заявлений и ходатайств арбитраж­ный суд выносит также определения. Если было отказано в удовлетворении хода­тайства, в том числе при подготовке дела к судебному разбирательству, в предварительном заседании, адвокат вправе заявить его вновь в ходе дальнейшего судебного разбирательства.

Адвокату предоставлено право обратиться в арбитражный суд с за­явлением в письменной форме о фальсификации доказательства, пред­ставленного другим лицом, участвующим в деле. Арбит­ражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказатель­ства, в том числе может назначить экспертизу, истребовать другие доказательст­ва или принять иные меры.

Адвокат наделен всеми процессуальными правами, чтобы своевре­менно ставить перед судом вопросы о недостаточности, неубедитель­ности и недопустимости представленных доказательств исходя из предмета доказывания по конкретному налоговому спору.

Адвокат обязательно принимает участие в исследовании представ­ленных доказательств на предмет их относимости, допустимости, дос­товерности, убедительности и достаточности для принятия решения. В соответствии со ст. 10 АПК РФ арбитражный суд обязан непосредст­венно исследовать в судебном заседании все доказательства по делу, на которые ссылаются стороны. Поэтому, если какие-либо доказательст­ва процессуальным противником не представлены, адвокату следует обратить на это внимание суда и проследить за тем, чтобы в дальней­шем ссылок на них не было.

При рассмотрении дела на арбитражный суд возлагается обязанность непосредственно исследовать доказательства по делу: т. е. ознакомиться с письменными до­казательствами, осмотреть вещественные доказательства, заслушать объяснения всех лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, заключе­ния экспертов, огласить такие объяснения, показания, заклю­чения, которые были представлены в письменной форме.

Адвокат должен не просто пытаться донести до суда свою позицию, но и внимательно проанализировать выступления противоположной стороны, выслушать заданные судьей вопросы в отношении иной стороны, с тем чтобы попы­таться уловить ход мыслей судьи и понять, что он считает важным в данном споре, при необходимости вовремя скорректировать свою по­зицию.

Адвокат вправе дать арбитражному суду пояснения о представлен­ных им доказательствах и доказательствах, истребованных судом по его ходатайству, а также задать вопросы вызванным в судебное заседа­ние экспертам и свидетелям. При этом первым задает вопросы лицо, по ходатайству которого были вызваны эксперты и свидетели.

По истечении исследования всех доказательств суд переходит к судебным прениям, в которых адвокат устно обосновывает свою позицию по делу, в соответствии с выбранной тактикой защиты интересов довери­теля. Линию защиты адвокат выбирает сам, однако в целом исследова­тели видят в качестве оптимального метод процессуального возраже­ния, в ходе которого не просто отрицаются излагаемые процессуаль­ным противником факты, а представляются контрдоказательства большей весомости и убедительности, опровергающие его доводы либо позволяющие суду усомниться в качестве представленных им доказа­тельств[33].

В судебных прениях первым выступает истец, его предста­витель, затем — третье лицо, имеющее самостоятельные требования относительно предмета спора, а затем ответчик, его представитель. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относитель­но предмета спора, выступает после той стороны, на сто­роне которого оно участвует в деле.

В судебных прениях адвокат не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснены, и на доказательства, которые небыли исследованы в судебном заседании, а также были признаны судом недопусти­мыми.

После окончания судебных прений каждый из участников вправе выступить с репликами. Право на последнюю реплику всегда принадлежит ответчику и (или) его представителю.

В случае если арбитражный суд во время или после судебных пре­ний считает необходимым выяснить дополнительно иные обстоятельства а также исследовать новые доказательства, суд возобновляет исследова­ние доказательств, о чем указывается в протоколе судебного заседания.

После исследования доказательств по делу и судебных прений председательствующий в судебном заседании объявляет рассмотрение дела по существу законченным и арбитражный суд удаляется для при­нятия решения, о чем объявляется присутствующим в зале судебного заседания.

При разрешении спора по существу арбитражным судом первой ин­станции принимается решение. Решение выносится именем Россий­ской Федерации.

Решение принимается судьями, участвующими в судебном заседа­нии, при соблюдении требований, обеспечивающих тайну совещания судей.

При вынесении решения арбитражный суд оценивает все имеющиеся в деле доказательст­ва и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснова­ние своих требований и возражений. Также определяет, какие обстоятельст­ва, имеют значение для дела и были установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы, нормативные правовые акты сле­дует применить по данному делу; определяет права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

При принятии решения арбитражному суду подлежит решить вопросы о сохра­нении действия мер по обеспечению иска или об их отмене, либо об обеспечении исполнения решения; устанавливает порядок и срок исполнения решения; определяет даль­нейшую судьбу вещественных доказательств, распределяет понесенные судебные расходы, а также решает иные вопросы, возникшие в ходе судебного разбирательства.

Решение арбитражного суда излагается в виде отдельного докумен­та и должно быть выполнено с помощью техни­ческих средств или написано от руки. В решении указываются мотивы его принятия, должно быть изложено языком, понятным для лиц, участвующих в деле, и других лиц.[34]

Решение подписывается судьей единолично, а в случае коллегиального рас­смотрения дела — всеми судьями, участвовавшими в принятии решения, в том числе судьей, имеющим особое мнение. Исправления в ре­шении должны быть оговорены и подтверждены подписями всех судей в совещательной комнате до объявления решения. Решение, принятое судом состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной час­тей, выполняется в одном экземпляре и подлежит приобщению к делу.

2.3. Обжалование решений арбитражного суда.

Участие адвоката в апелляционной, кассационной инстанциях, производстве
в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам

В соответствии со ст. 180 АПК РФ решение арбитражного суда пер­вой инстанции вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его принятия, если не была подана апелляционная жалоба. А в слу­чае ее подачи решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решения Высшего Арбитражного Суда РФ и решения по делам об оспаривании нормативных правовых актов вступают в законную силу незамедлительно после их принятия.

Решения арбитражного суда по делам об административных право­нарушениях, а в случаях, предусмотренных АПК РФ или иным феде­ральным законом, и по другим делам вступают в законную силу в сроки и в порядке, установленные АПК РФ или иным федеральным законом.

Решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу, мо­жет быть обжаловано адвокатом в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Решение арбитражного суда, вступившее в законную силу, за ис­ключением решения Высшего Арбитражного Суда РФ, может быть об­жаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Производство по пересмотру судебных актов арбитражных судов включает:

— производство в арбитражном суде апелляционной инстанции (гл. 34 АПК РФ);

— производство в арбитражном суде кассационной инстанции (гл. 35 АПК РФ);

— производство по пересмотру судебных актов в порядке надзора (гл. 36 АПК РФ);

— производство по пересмотру вступивших в законную силу судеб­ных актов по вновь открывшимся обстоятельствам (гл. 37 АПК РФ).[35]

Таким образом, адвокат имеет широкие возможности по отстаива­нию интересов своего доверителя в контрольных стадиях арбитражно­го процесса. Кратко рассмотрим основные этапы этой работы. Право апелляционного обжалования закрепляет ст. 257 АПК РФ. Адвокат вправе обжаловать в порядке апелляционного производст­ва решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в за­конную силу.

Апелляционная жалоба подается через принявший решение в пер­вой инстанции арбитражный суд, который обязан направить ее вместе с делом в соответствующий арбитражный суд апелляционной инстан­ции в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд.

Апелляционная инстанция пересматривает дело в полном объеме, в том числе исследует и оценивает представленные сторонами доказа­тельства.

В апелляционной инстанции дело пересматривается по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции со следую­щими особенностями, установленными гл. 34 АПК РФ.

Принципиальным является то, что в апелляционной жалобе не мо­гут быть заявлены новые требования, которые не были предметом рас­смотрения в арбитражном суде первой инстанции.

Кроме того, дополнительные доказательства принимаются только в том случае, если заявитель обосновал невозможность их представле­ния в суде первой инстанции по причинам, не зависящим от него (ч. 2 ст. 268 АПК РФ).

Данное правило, однако, не применяется в случае представления дополнительных доказательств в обоснование возражений относи­тельно апелляционной жалобы.

При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной ин­станции адвокат вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидете­лей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или ис­требовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении ука­занных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

В апелляционной инстанции не применяются правила об измене­нии размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о привлечении к участию в деле трех лиц (ч. 3 ст. 257 АПК РФ).

Процессуальное положение адвоката в целом аналогично его стату­су в суде первой инстанции.

Дополнительно следует обратить внимание на следующее:

— при решении вопроса о принятии дополнительных доказательств суд должен принимать во внимание объяснения заявителя о причинах непредставления этих доказательств в суде первой инстанции, о необ­ходимости их представления в суд апелляционной инстанции, а также относимость доказательств к обстоятельствам, имеющим значение для правильного рассмотрения спора;

— дополнительные доказательства могут быть не приняты судом апелляционной инстанции, если будет установлено, что заинтересо­ванное лицо в суде первой инстанции вело себя недобросовестно и не представило эти доказательства с целью затянуть процесс.[36]

При необходимости, если апелляционная жалоба была подана про­тивоположной стороной, адвокат вправе представить суду отзыв на апелляционную жалобу.

В случае если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитраж­ный суд апелляционной инстанции вправе:

1) оставить решение арбитражного суда первой инстанции без из­менения, а апелляционную жалобу — без удовлетворения;

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;

3) отменить решение полностью или в части и прекратить произ­водство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.

Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются:

1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, ко­торые суд считал установленными;

3) несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельст­вам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Неправильным применением норм материального права является:

1) неприменение закона, подлежащего применению;

2) применение закона, не подлежащего применению;

3) неправильное истолкование закона.[37]

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбит­ражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или мог­ло привести к принятию неправильного решения.

Основаниями для отмены решения арбитражного суда первой ин­станции в любом случае являются:

1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;

2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;

4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не при­влеченных к участию в деле;

5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рас­смотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении;

6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписа­ние его не теми лицами, которые указаны в ст. 155 АПК РФ;

7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии ре­шения.[38]

В соответствии со ст. 273 АПК РФ адвокат вправе обжаловать в по­рядке кассационного производства решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу, за исключением решений Высшего Арбитражного Суда РФ, и (или) постановление арбитражно­го суда апелляционной инстанции полностью или в части.

Кассационные жалобы рассматривает в порядке кассационного производства арбитражный суд кассационной инстанции, образован­ный в соответствии с Законом об арбитражных судах.

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции, полномочный ее рассматривать, через арбитражный суд, принявший решение.

В целом процессуальная роль адвоката в суде кассационной ин­станции сводится в основном к лаконичному, но четкому и аргументи­рованному изложению доводов кассационной жалобы (либо возраже­ний на нее).

Арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального нрава при рассмот­рении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относитель­но жалобы.

При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Принципиальным является то, что арбитражный суд, рассматри­вающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе:

1) оставить решение арбитражного суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции без изменения, а касса­ционную жалобу без удовлетворения;

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, ус­тановлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права либо законность решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций повторно проверяется арбитражным судом кассационной инстанции при отсутствии оснований, предусмотрен­ных п. 3 ч. 1 ст. 287 АПК РФ;

3) отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитраж­ный суд, решение, постановление которого отменено или изменено, если этим судом нарушены нормы процессуального права, являющие­ся в соответствии с ч. 4 ст. 288 АПК РФ основанием для отмены реше­ния, постановления, или если выводы, содержащиеся в обжалуемом решении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам. При направлении дела на новое рассмотрение суд может указать на необходимость рассмотрения дела коллегиальным составом судей и (или) в ином судебном составе;

4) отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и передать дело на рассмотрение другого арбитражного суда первой или апелляционной инстанции в пределах одного и того же судебного округа, если указанные судебные акты повторно проверяются арбит­ражным судом кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельст­вам или имеющимся в деле доказательствам;

5) оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или по­становлений;

6) отменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотре­ния полностью или в части.[39]

Основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются не­соответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным су­дом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказа­тельствам, нарушение либо неправильное применение норм матери­ального права или норм процессуального права.

Неправильным применением норм материального права являются:

1) неприменение закона, подлежащего применению;

2) применение закона, не подлежащего применению;

3) неправильное истолкование закона.

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения, по­становления арбитражного суда, если это нарушение привело или мог­ло привести к принятию неправильного решения, постановления.

Основаниями для отмены решения, постановления арбитражного суда в любом случае являются:

1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;

2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебно­го заседания;

' 3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;

4) принятие судом решения, постановления о правах и об обязанно­стях лиц, не привлеченных к участию в деле;

5) неподписание решения, постановления судьей или одним из су­дей либо подписание решения, постановления не теми судьями, кото­рые указаны в решении, постановлении;

6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписа­ние его не теми лицами, которые указаны в ст. 155 АПК РФ;

7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения, постановления.

В соответствии со ст. 292 АПК РФ вступившие в законную силу су­дебные акты арбитражных судов в России могут быть пересмотрены в порядке надзора Высшим Арбитражным Судом РФ, в частности, по за­явлениям лиц, участвующих в деле.

Адвокат вправе оспорить в порядке надзора судебный акт, если по­лагает, что этим актом существенно нарушены их права и законные ин­тересы его доверителя в сфере предпринимательской и иной экономи­ческой деятельности в результате нарушения или неправильного при­менения арбитражным судом, принявшим оспариваемый судебный акт, норм материального права или норм процессуального права.

Заявление или представление о пересмотре в порядке надзора су­дебного акта может быть подано в Высший Арбитражный Суд РФ в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, если ис­черпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном по­рядке законности указанного акта.

Судебные акты арбитражных судов, вступившие в законную силу, подлежат изменению или отмене, если при рассмотрении дела в поряд­ке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ установит, что оспариваемый судебный акт:

1) нарушает единообразие в толковании и применении арбитраж­ными судами норм права;

2) препятствует принятию законного решения по другому делу;

3) нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы.[40]

То есть адвокату в суде надзорной инстанции следует ссылаться не на допущенные по делу нарушения нижестоящими судами норм мате­риального и (или) процессуального права, не на необоснованность су­дебных актов, а обосновывать нарушение единообразия судебной практики разрешения подобных споров, аргументировать другие вы­шеуказанные основания.

По результатам рассмотрения дела о пересмотре судебного акта в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ вправе:

1) оставить оспариваемый судебный акт без изменения, а заявление или представление без удовлетворения;

2) отменить судебный акт полностью или в части и передать дело на новое рассмотрение в арбитражный суд, судебный акт которого отме­нен или изменен. При направлении дела на новое рассмотрение Прези­диум Высшего Арбитражного Суда РФ может указать на необходи­мость рассмотрения дела в ином составе суда;

3) отменить судебный акт полностью или в части и принять новый судебный акт, не передавая дело на новое рассмотрение;

4) отменить судебный акт полностью или в части и прекратить про­изводство по делу либо оставить иск без рассмотрения полностью или в части;

5) оставить без изменения один из ранее принятых по делу судеб­ных актов.

Арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по вновь открывшимся обстоятель­ствам.

Заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам подается в арбитражный суд, принявший данный судебный акт, лицами, участвующими в деле, не позднее трех месяцев со дня открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра судебного акта.

Вступившие в законную силу решение, определение, принятые ар­битражным судом первой инстанции, пересматриваются по вновь от­крывшимся обстоятельствам судом, принявшим эти решение, опреде­ление.

Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам постановлений и определений арбитражного суда апелляционной и кассационной ин­станций, принятых в порядке надзора постановлений и определений ВАС РФ, которыми изменен судебный акт арбитражного суда первой, апелляционной и кассационной инстанций либо принят новый судеб­ный акт, производится тем судом, который изменил судебный акт или принял новый судебный акт.

Основаниями пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам являются:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение экспер­та, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправильный пе­ревод, повлекшие за собой принятие незаконного или необоснованно­го судебного акта по данному делу;

3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении дан­ного дела;

4) отмена судебного акта арбитражного суда или суда общей юрис­дикции либо постановления другого органа, послужившего основанием для принятия судебного акта по данному делу;

5) признанная вступившим в законную силу судебным актом ар­битражного суда или суда общей юрисдикции недействительной сдел­ка, повлекшая за собой принятие незаконного или необоснованного су­дебного акта по данному делу;

6) признание КС РФ не соответствующим Конституции РФ зако­на, примененного арбитражным судом в конкретном деле, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в КС РФ;

7) установленное Европейским судом по правам человека наруше­ние положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении арбитражным судом конкретного дела, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Европейский суд по правам человека.

Следует отметить, что, безусловно, возможность пересмотра судеб­ных актов является важнейшей гарантией справедливого, законного правосудия.

Однако на практике для адвоката весьма желательно приложить все усилия, чтобы законные интересы доверителя нашли защиту уже в суде первой инстанции, для чего адвокату необходимо занимать актив­ную процессуальную позицию, грамотно использовать предоставляе­мые ему законом права, поскольку пересмотр, особенно в надзорной инстанции и по вновь открывшимся обстоятельствам, ведет к затягива­нию и удорожанию процесса.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4